比喻在司法中的适用与原则——“半影”的得失与启示

发布时间：2018-06-02 02:21

  本文选题：比喻 + 隐私权　； 参考：《北方法学》2012年04期

【摘要】：比喻是司法裁判中一种重要的技艺,它能够弥补逻辑推理的不足、增加裁判的说服力和可接受性,但它的适用必须特别审慎。比喻在美国联邦法院推定隐私权的过程中起到了重大作用,但这种适用有得有失。其"得"体现在经由比喻推导出了隐私权;其"失"体现在论证过程的不甚严谨且造成高昂的机会成本。在司法裁判中运用比喻时,至少应考量历史与传统、现实与社会、远景与近景等因素,以期能够达成一个有效而合理地衔接过去与现在,既能满足现实需求,又有利于社会长期发展的开放性裁判。
[Abstract]:Metaphor is an important technique in judicial judgment. It can make up for the deficiency of logical reasoning and increase the persuasiveness and acceptability of the judge, but its application must be very careful. Metaphor plays an important role in the process of presuming privacy in the federal court of the United States, but this application has its merits and demerits. Its "gain" is reflected in the derivation of the right of privacy by analogy, and its "loss" is reflected in the lack of rigour in the process of argumentation and the high opportunity cost. In the use of metaphors in the administration of justice, at least consideration should be given to factors such as history and tradition, reality and society, vision and closeness, in order to achieve an effective and reasonable link between the past and the present, both to meet the needs of reality. It is also conducive to the long-term social development of the open referee.
【作者单位】： 厦门大学法学院;吉林大学法学院博士后科研流动站;
【基金】：教育部人文社会科学青年基金项目“转型期积极权利的法律保障研究”(项目编号10YJC820034) 中国博士后科学基金第四十七批面上资助项目;第四批特别资助 华东政法大学外国法与比较法研究院课题“美国宪法第九修正案发达史”的阶段性成果
【分类号】：D90

【参考文献】

相关期刊论文 前3条

1 Ch.佩雷尔曼;朱庆育;;法律与修辞学[J];法律方法;2003年00期

2 白雪峰;美国沃伦法院述评[J];南京大学学报(哲学.人文科学.社会科学版);2005年04期

3 何柏生;法律与作为西方理性精神核心的数学理性[J];法制与社会发展;2003年04期

【共引文献】

相关期刊论文 前10条

1 刘述红,黄仕红;应对WTO挑战的司法审查制度改革[J];阿坝师范高等专科学校学报;2003年02期

2 赵宗亮;;权利政治初论——方法、观念与实践[J];安徽大学法律评论;2008年02期

3 闫海;;基于司法独立的我国司法预算制度重构[J];安徽大学法律评论;2010年02期

4 钟娟;姜起民;;行政相对人监督行政的理论基础[J];安徽电气工程职业技术学院学报;2007年04期

5 储新宇;美国总统与国会争夺外交主导权的根源及实质[J];安徽大学学报;2005年02期

6 高新华;论以人为本司法观的理论基础——从新宪法修正案谈起[J];安徽大学学报;2005年03期

7 于江;雅典民主制评析[J];安徽教育学院学报;2005年02期

8 江振春;;调和与共融——美国宪法第二修正案的形成[J];安徽史学;2009年05期

9 戴璇;;司法判决书难以文学化[J];安徽广播电视大学学报;2009年02期

10 张传文;黄邦汉;;儒家吏治伦理与现代吏治伦理的差异刍议[J];安徽农业大学学报(社会科学版);2009年06期

相关会议论文 前10条

1 郭相宏;;机构、规则和程序——中国建立中央与地方争端解决机制的前提[A];“中央与地方关系的法治化”国际学术研讨会论文集[C];2007年

2 刘海波;;当代中国背景下的双重政体理论[A];“中央与地方关系的法治化”国际学术研讨会论文集[C];2007年

3 焦洪昌;;浅论监督法质询制度的不足及其对策[A];论法治反腐——“反腐败法制建设”国际学术研讨会论文集[C];2008年

4 孙笑侠;冯建鹏;;监督,能否与法治兼容?——从法治立场来反思监督制度[A];论法治反腐——“反腐败法制建设”国际学术研讨会论文集[C];2008年

5 熊文钊;郑爱林;;中央与地方权力关系的法治化[A];中国--瑞士“权力的纵向配置与地方治理”国际学术研讨会论文集[C];2009年

6 周光辉;彭斌;;认真对待共和国——关于和谐社会的政治基础的思考[A];服务型政府与和谐社会[C];2005年

7 燕继荣;;政府创新与政府改革——“中国政府创新的理论与实践学术研讨会”主题发言[A];政府创新的理论与实践[C];2006年

8 孔志国;;制度规避[A];2005中国制度经济学年会精选论文（第二部分）[C];2005年

9 郝建臻;;中国高校反腐机制建设刍议[A];北京教育纪检监察工作研究会2007年年会论文集[C];2008年

10 郝建臻;;干部作风建设的法理学解读[A];北京教育纪检监察工作研究会2007年年会论文集[C];2008年

相关博士学位论文 前10条

1 张纯辉;司法判决书可接受性的修辞研究[D];上海外国语大学;2010年

2 饶传平;论近代中国宪法中基本权利条款之演变（1908-1947）[D];华东政法大学;2010年

3 卢迎春;论当代中国大众传媒的政治功能[D];苏州大学;2010年

4 李秀红;乔治·华盛顿与美国总统制的初步实践[D];东北师范大学;2010年

5 刘宇;从臣民到公民[D];南开大学;2010年

6 郭薇;政府监管与行业自律[D];南开大学;2010年

7 叶凡美;“内部改进”与美国早期国家构建（1801-1833）[D];南开大学;2010年

8 罗国亮;灾害应对与中国政府治理方式变革研究[D];南开大学;2010年

9 蒋润婷;行政法视阈下的行政参与权研究[D];南开大学;2010年

10 金道铭;行政权力的制约和监督研究[D];武汉理工大学;2010年

相关硕士学位论文 前10条

1 孙会丽;论税务行政复议制度[D];长春理工大学;2010年

2 秦中蕾;法律保留原则下的基本权利保护[D];华东政法大学;2010年

3 吴旭东;《劳动合同法》立法过程分析[D];华东政法大学;2010年

4 符超翔;法律史中的“阐释”与“史料”[D];华东政法大学;2010年

5 胡骏军;法治背景下我国非政府组织的发展[D];华东政法大学;2010年

6 郭春阳;司法能动抑或司法克制——“洛克纳案”之辩[D];华东政法大学;2010年

7 贺磊;自由心证的法理与制度初探[D];华东政法大学;2010年

8 刘基华;论罪刑法定原则在当代中国的实现[D];华东政法大学;2010年

9 章烽;论司法能动[D];华东政法大学;2010年

10 贾（？）;论当代中国社会团体参与问责[D];辽宁师范大学;2010年

【二级参考文献】

相关期刊论文 前1条

1 何柏生;数学对法律文化的影响[J];法律科学.西北政法学院学报;2000年06期

【相似文献】

相关期刊论文 前10条

1 刘智成;;幼儿园安装摄像头是否侵犯隐私权[J];早期教育(教师版);2011年06期

2 陈松雪;;隐私权与言论自由权的冲突与平衡[J];知识经济;2011年16期

3 苏敏;;论“人肉搜索”行为中的隐私权保护[J];科教导刊(中旬刊);2011年07期

4 王倩哲;;浅议宪法隐私权的确认[J];法制与社会;2011年23期

5 石春梅;;浅析公众人物隐私权的保护[J];世纪桥;2011年13期

6 余索;;是谁扼杀了平民的隐私权——以对“犀利哥”的报道为例[J];新闻世界;2011年08期

7 李耕;;浅谈我国网站隐私权保护与隐私政策声明[J];教育教学论坛;2009年03期

8 郑银银;;“死亡博客”事件中两方主体的侵权责任思考[J];今日财富(金融发展与监管);2011年07期

9 王慧霞;;隐私权与新闻报道权的博弈[J];无线互联科技;2011年02期

10 李唯唯;;公众人物隐私权与大众知情权博弈,谁胜谁负[J];法制与社会;2011年23期

相关会议论文 前10条

1 曹文钦;;艾滋病病人隐私权与家属知情权的冲突与平衡[A];中华中医药学会防治艾滋病分会第八次年会论文集[C];2011年

2 贺建国;;谈谈微观比喻[A];跨世纪的中国修辞学[C];1999年

3 艾萍;;浅谈张爱玲小说中比喻的得体性[A];得体修辞学研究[C];1999年

4 郑慧珍;何惠康;;护士应如何看待结核病人的隐私权[A];全国内科护理学术交流暨专题讲座会议论文汇编[C];2002年

5 王中和;;比喻的思维发展轨迹[A];跨世纪的中国修辞学[C];1999年

6 周清清;;精神专科医院门诊保护就诊者隐私权初探[A];浙江省医师协会精神科医师分会成立大会暨二○○八年浙江省精神病学学术年会论文汇编[C];2008年

7 周清清;;精神专科医院门诊保护就诊者隐私权初探[A];2008年浙江省心身医学学术年会暨灾后心理救援专题研讨会论文汇编[C];2008年

8 谢英;;也说比喻的结构[A];福建省语言学会2002年学术年会论文集[C];2002年

9 王丽华;;中国地名中的比喻[A];跨世纪的中国修辞学[C];1999年

10 王俊秀;吴建平;;信息社会下的隐私(摘要)[A];中国社会心理学会2006年学术研讨会论文集[C];2006年

相关重要报纸文章 前10条

1 程春荣;请尊重贫困隐私权[N];中国经济导报;2005年

2 早报评论专栏作者 田涛;名人隐私权的边界在哪里[N];东方早报;2005年

3 李永胜;违章VS.隐私权[N];中国计算机报;2005年

4 宣海林;美国隐私权中公众人物的范围[N];人民法院报;2005年

5 平原 丽书;给孩子一块心灵的空间[N];太原日报;2005年

6 本报记者 胡新桥　本报见习记者 余飞;容易侵犯公民隐私权 政府不宜发此类倡议[N];法制日报;2009年

7 张思宁;视频时代的隐私权及其维护[N];辽宁日报;2009年

8 本报评论员;甲流患者的隐私权还是应该保护[N];南方日报;2009年

9 鲁生;多数人无权决定少数人的隐私权[N];检察日报;2009年

10 冷霞华 东政法大学法律学院;隐私权的诞生[N];中国社会科学报;2010年

相关博士学位论文 前10条

1 盛若菁;基于语义的比喻研究[D];复旦大学;2003年

2 徐亮;论隐私权[D];武汉大学;2005年

3 王秀哲;隐私权的宪法保护[D];苏州大学;2005年

4 张莉;论隐私权的法律保护[D];中国政法大学;2006年

5 可欣;论隐私权[D];吉林大学;2007年

6 张菁;唐代女性形象研究[D];南京师范大学;2004年

7 艾茜;个人征信法律制度研究[D];中国政法大学;2006年

8 郑荔;学龄前儿童“修辞特征”语言研究[D];南京师范大学;2008年

9 高深;《庄子》与《圣经》比较研究[D];浙江大学;2006年

10 李艺;论隐性采访的法治成本[D];复旦大学;2006年

相关硕士学位论文 前10条

1 欧阳杰华;论自然人的隐私权[D];对外经济贸易大学;2004年

2 马春军;隐私权的法理学分析[D];黑龙江大学;2003年

3 杨静;网络空间隐私权的法律保护[D];厦门大学;2002年

4 邓晓念;论新闻采访权与公民隐私权的冲突及其调整[D];四川大学;2004年

5 范雪融;数据信息隐私权法律保护的比较法研究[D];对外经济贸易大学;2001年

6 雷金牛;论网络时代公民隐私权保护[D];对外经济贸易大学;2002年

7 王红霞;网络隐私权研究[D];华东师范大学;2004年

8 杨艳;论《围城》的讽刺性[D];天津师范大学;2004年

9 袁晓波;论隐私权[D];黑龙江大学;2004年

10 乔丽英;个人信息知情权研究[D];华中科技大学;2006年

，

本文编号：1966892