法律人思维的二元论兼与苏力商榷

发布时间：2018-10-17 22:05

【摘要】：本文是对苏力《法律人思维?》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路,否认法律人存在法教义学思维方法,无前提地主张"超越法律"和"考量后果"。本文主张法律人思维"二元论",即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡,遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑,面对呆板的法律和鲜活的生活,不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时,不能夸大"超越法律"的功能和意义,不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的"超越法律"的功能,更不应否定法教义学上法律人特有的思维方法。
[Abstract]:This paper is a response to and criticism of several viewpoints in Su Li's "Law Man's thinking?" Su Li appreciates the American realistic judge's method and thought of handling cases, denies the existence of legal dogmatic thinking method, and advocates "transcending the law" and "considering the consequences" without preconditions. This paper advocates the dualism of the legal person's thinking, that is, the combination, coordination and balance between the established norms and the social facts, following the rules and surpassing the law. The legal person can not stick to the legal rules and conceptual logic, face the rigid law and the fresh life, can not be rigid not to make the result doctrine consideration. However, when considering the social consequences, we should not exaggerate the function and significance of "transcending the law", nor can we use the special method of common law system to obscure and negate the function of "beyond the law" already existing in the doctrinal method of statutory law. We should not deny the unique thinking method of legal person in the doctrine of law.
【作者单位】： 复旦大学法学院;
【基金】：国家985第3期“转型期国家司法哲学、制度与实践”项目 教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“转型中国的司法功能研究”的成果之一
【分类号】：D90

【共引文献】

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本文编号：2278156