当代中国社会问题研究_94当代中国刑法哲学研究述评

发布时间：2016-12-15 16:19

本文关键词：当代中国刑法哲学研究述评，，由笔耕文化传播整理发布。

中国法学2006年第1期；含,论者提出:一是从探求人类追求对等性的本能出发；ζπ??揭示罪刑均衡的价值内涵差异；刑事古典学派所建立的罪刑均衡理论加以解构而导致的；{π??出,只有在罪刑关系二元论的理论建构中,罪；有学者认为,罪刑关系问题是刑法的基本问题,刑罚诸；,也必然是功能性的；}π??蕴涵的三种体现:情感抚恤功能、保护社会功；有学者提出,刑法现代化应是刑

中国法学2006年第1期

含,论者提出:一是从探求人类追求对等性的本能出发,阐发罪刑均衡原则得以产生及其最初以报应刑为其表现形式的依据,明确提出罪刑均衡之于报应刑论的公正价值。二是从揭示预防刑论者对罪刑均衡原则的理解出发,阐发罪刑均衡原则之于预防刑论的功利价值。三是从报应刑论和预防刑论的视角,

ζπ??揭示罪刑均衡的价值内涵差异。论者在对罪刑均衡的理论建构研究中,首先分析了刑事实证学派对

刑事古典学派所建立的罪刑均衡理论加以解构而导致的犯罪观和刑罚观的变化;其次界分了西方刑法中两大学派在罪刑均衡原则的内涵、本质揭示以及理解上所存在的诸多差异。在此论证基础上,论者提

{π??出,只有在罪刑关系二元论的理论建构中,罪刑关系之间的均衡关系才能得以重新确立。

有学者认为,罪刑关系问题是刑法的基本问题,刑罚诸功能的有效发挥,罪刑均衡应当成为罪刑关系的理想状态观而形成的罪刑均衡观,造成了罪刑均衡内涵的二律悖反,还,为必然,,|π??具体措施。

,也必然是功能性的。罪刑均。研究罪刑均衡的功能性蕴涵,,其归宿将最终落于法治秩序的实现上。罪刑均衡原则的功能性

}π??蕴涵的三种体现:情感抚恤功能、保护社会功能、人权保障功能。71刑罚现代化研究

有学者提出,刑法现代化应是刑法修改的价值定向,而刑法现代化的核心是刑罚现代化。刑罚现代化的基本点是刑罚结构朝着文明方向发展。“趋轻”与“合理”是相伴相生、相辅相成的关系,共同构成刑罚发展的必然趋势,也是刑罚现代化的根本主题。刑罚现代化涉及许多方面,在当前我国至少有三大问题需要研究:控制死刑、刑种多样、刑度适中。死刑减少的可能性首先落在有关经济犯罪方面;刑种多样

～π??是刑罚个别化的重要保证;刑罚幅度是国家刑罚目的的凝聚态,是罪刑相适应原则的数量化。有学者

认为,非刑罚化是现代世界刑法改革的趋势。非刑罚化的出现,有着深刻的思想、社会与科学背景,它否定了古典学派“罪刑相称”的报应刑原则,具有进步意义。当代各国通往非刑罚化的途径多种多样。而我国由于受传统的“刑罚万能”观念的影响,不但排斥非刑罚化,而且重刑化的趋向明显。然而,伴随着世界性刑法改革而呈现出的非刑罚化趋势,绝对罪刑关系的观念已经动摇,在观念和事实上一定程度地分离了犯罪与刑罚的联系,开辟了刑事责任方法多元化的途径。论者在对非刑罚化理论基础及实现途径论证的基础上,提出:立法和执法应转变观念,建立包括保安处分在内的非刑罚方法体系,以使我国的

υθ??刑事责任方法合理化、人道化和轻刑化。

此外,还有学者对刑罚的一般预防、刑罚个别化、刑罚进化论、配刑以及具体刑罚制度,特别是死刑存废等问题,从价值论和方法论的不同视角进行了刑法哲学的分析和研究,限于本文的篇幅不再具体涉及。

二、当代中国刑法哲学发展的基本评价

回顾20世纪70年代末党的十一届三中全会以来中国刑法哲学的巨大发展,尽管在客观上尚存在ζπ??参见陈兴良《罪刑均衡的价值蕴涵》:,载《法律科学》1996年第4期。

{π??参见陈兴良《罪刑均衡的理论建构》:,载《政治与法律》1996年第4期。

|π??参见吴学艇《论罪刑均衡的基础》:,载《中国刑事法杂志》1998年第1期。

}π??参见刘守芬、汪明亮《试论罪刑法定的功能性蕴涵》:,载《法制与社会发展》2001年第5期。

～π??参见储槐植《刑罚现代化::刑法修改的价值定向》,载《法学研究》1997年第1期。

υθ??参见孙国祥《论非刑罚化的理论基础及其途径》:,载《法学论坛》2003年第4期。

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当代中国刑法哲学研究述评

一些不完善之处,但成就是发展的主流。在为中国刑法哲学所取得的巨大成就而感到欣慰的同时,我们有责任对刑法哲学研究的价值给予一个客观的评价。

(一)当代刑法哲学研究的基本特点

纵观当代中国刑法哲学研究之发展轨迹,我们认为,其发展具有四个基本特点:

11学术视野广阔,研究成果丰硕

经过近二十年的蓬勃发展,当代中国刑法哲学研究已取得了较为丰硕的成果,主要集中于三个研究领域或方面:一是以实定法的基本问题为研究对象、以哲学思辨为研究方法的刑法哲学研究。这些研究是以或主要是以客观实在的刑法为研究对象,侧重于刑法学体系的构建、、刑法基本观念之哲学问题之研讨;通过对刑法调整对象———犯罪、,超出现实刑法典和刑法学体系的范围,的刑法哲学研究。这些研究,通过对西方近、派),分析其合理因素,进行价值层面的评价,对犯罪、、评判和借鉴可能等方面的研究。三是,通,为当代中国的刑法哲学研究提供了新的视角和实证研究的材料。

21研究领域趋广,研究层次趋深

随着研究水平的不断提高,刑法哲学的研究领域也在不断深化,在总体上经历了三个阶段,呈现出两种趋势“:三个阶段”是指,一是由关注刑法体系的构建,到关注刑法的根基、价值、功能、机能、观念等问题的深化。如基于对现行刑法学体系对犯罪、刑罚及其相互关系中某些方面的不同认识,提出其较为完整的体系结构,以期建立新的刑法学体系的研究。在对实体的刑法体系研究的基础上,有学者对刑法的价值、功能等根基性问题开展的自然法意义上的刑法哲学研究。二是从关注以刑法为整体研究对象的价值结构、基础问题,到关注刑法调整对象的某一方面或某些方面具体部分的价值问题,如对刑法的基础观念的研究、对犯罪功能的研究、对人身危险性在刑法中应有地位的考查、对刑罚权的根据和价值的研究、对死刑存在合理性的理性分析等等。三是从单纯关注刑法价值问题的超然性研究,到重视刑法哲学研究与实践性研究的结合,在具体犯罪要件研究中自觉运用思辨研究方法,使研究的深度得到了不断的深化。研究领域不断拓宽,认识也在不断深化。“两种趋势”是指,一是研究深度的内向外。表现为在刑法体系内的研究不断深化过程,从以刑法为整体对象的研究发展为对具体问题、制度的价值分析和评判研究;二是研究广度的外向化。表现为超出单纯刑法哲学研究的范围,而以刑事法为整体研究对象

?θ??的刑法哲学研究的兴起。

31学术思想不断创新

研究领域的不断拓宽、研究水平的不断提高,其根本标志是学术思想的不断创新,这些创新主要表现为:(1)对刑法价值、功能的研究。通过对刑法人权保障和社会保护功能的思考,加深了对罪刑法定原则的认识,进而加深了对刑法价值、功能的认识。(2)对犯罪概念和功能的研究。对犯罪现象、犯罪本质的哲学思考,犯罪的积极功能、犯罪概念中社会危害性与人身危险性关系的认识被逐渐深化。(3)对刑罚价值、功能、罪刑均衡原则等的研究,深化了对刑罚权的根据、刑罚目的和功能的认识。

41研究队伍不断壮大

在刑法学研究中,学者们越来越多地关注和采用思辨方法分析、探讨刑法及具体刑法制度的合理性问题,从而使刑法哲学的研究队伍得到了不断的壮大。

(二)中国刑法哲学发展之于中国刑法学研究的积极作用

?θ??参见刘远《刑事法哲学初论》:,中国检察出版社2004年版。

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中国刑法哲学的发展之于中国刑法学研究来说,其积极作用至少表现为以下三个方面:

11对当代中国新刑法观确立的促进作用

刑法哲学研究使刑法学者能够从一个新的视角,对刑法展开具有相当深度和广度的研究和思考,这种思考对于重新审视刑法的价值和功能,理性地评价刑法的作用,合理设置刑法调整和控制社会的范围起到了极其重要的启示作用。刑法的实然与应然、犯罪的规模与控制手段以及刑罚的价值和功能的辨异、思辨,有助于奠基对传统观念反思性审视的基础,继而萌生出新的、符合社会发展理性的刑法观念,又通过研究成果的转化和法学教育的发展而最终对整个社会产生积极的影响,从而为我国刑事立法的科学化、刑事司法的理性化奠定坚实的基础。,刑法功能将起到重要保证作用。

21对创新刑法学研究方法的导引作用

刑法哲学以思辨为其主要方法,用。思辨研究与注释研究、,,激发了刑法学者对刑法哲学、31,对科学构建我国刑法学。学者们在对刑法哲学的深入研究中,逐步形成了应当重新构建刑法学

ωθ??体系的思想,并开始构建不同的刑法学理论体系模型。

(三)中国刑法哲学发展之不足

在充分肯定中国刑法哲学研究之积极成果之于中国刑法学发展、刑法学体系完善的积极促进作用的同时,我们也必须清醒地认识到在发展过程中所存在的不足,以期在今后的发展中不断地加以完善。

11刑法哲学内涵之模糊,表现为刑法哲学的研究范围尚待进一步论证和厘定

尽管中国刑法哲学研究取得了巨大的进步,已初步走向了繁荣,但是,学者之间对于刑法哲学之内涵在认识上尚存在较大的分歧,仅就所列举的学者们的观点而言,其差别是显而易见的,这种差别并非仅是文字表述上的分歧,而在实质上表现出对刑法哲学的领域、范围、方法上的差异。有学者强调的是哲学在方法论意义上对刑法哲学研究的影响和作用,采用思辨的方法,对刑法及其调整对象的基本问题加以研究,即可认为是刑法哲学,由此所形成的刑法哲学在体系上,可归属于实定法意义上的刑法哲学范畴。根据这种理解,对于直接以现行刑法典规范的应然性所进行的思辨性研究也应当归入刑法哲学的范围。有的学者强调哲学在世界观意义上对刑法哲学研究的影响和作用,是对刑法的本原性、根基性问题所进行的研究,由此所形成的则是自然法意义上或价值层面上的刑法哲学。根据这种理解,刑法哲学研究基本是与实在刑法的研究相脱节的,是一种纯粹的价值分析和判断,其根本作用是对整体刑法的应然的思辨,是一种刑法价值观的启迪。而有的学者所强调的刑法哲学则兼而有之,同时从方法论和价值论意义上对刑法加以研究。因学者间认识上的分歧,对于刑法哲学究竟是一种研究刑法学的方法,强调研究方法的哲学性,还是一种以刑法的本原性问题为研究内容的学科,强调研究内容的基础性这样一个基本问题,仍未形成较为一致的看法。这在一定程度上导致了对刑法哲学存在意义的模糊认识。

21刑法哲学定位之模糊,表现为刑法哲学与注释刑法学的关系尚待厘清

刑法哲学之于刑法解释学究竟处于什么地位,是学者们在刑法哲学研究中无法回避的问题,对于这一根本性问题,在研究中仍未形成较为统一的看法,有学者最初认为,刑法哲学是刑法注释学的“转变”,ωθ??如有学者提出,就刑法学研究的理论深度而言,刑法学包括注释刑法学、理论刑法学、哲学刑法学。其中,注释刑法学是关于犯罪与

刑罚规范、总则与分则规范的较为直观、具体的认识体系,可称为刑法具体技术学。理论刑法学是对犯罪与刑罚规范、总则与分则规范进行较深入、抽象的分析或综合探讨,揭示出其原理、原则的知识体系,可称为刑法抽象技术学。哲学刑法学,是对犯罪与刑罚予

)以哲学考察,揭示出刑法应有的思想、精神、灵魂的知识体系,是超越于刑法条文的刑法学。(参见前引～λ??,前言第1页。

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ξ??“从体系到内容突破既存的刑法理论,完成从注释刑法学到理论刑法学的转变”是刑法学的出路;θ其

后,该学者又提出,刑法解释学应当进一步“提升”为刑法哲学,刑法哲学又为刑法解释学提供理论指

ψθ??导。对此,有学者却提出了明确的异议,指出:刑法解释学不是低层次的学问,对刑法的注释也是一种理论,刑法的适用依赖于解释,所以,没有刑法解释学就没有发达的刑法学。刑法解释学与刑法哲学并非性质不同的两种学问,甚至可以说,刑法解释学就是刑法哲学。既不能要求我国的刑法学从刑法解释学向刑法哲学转变,也不能一概要求将刑法解释学提升为刑法哲学。因为“转变”与“提升”都意味着刑

ζθ??法解释最终不复存在。而有学者则提出,刑法哲学是对刑法现象的本质进行探讨的理论体系,是为刑

事立法和司法实践提供理论基础的体系,而对刑事立法和司法实践的理论支持,{θ??支持。将刑法学要么定位于哲学层面,。对此,

有学者也认为,解释两大类,,注重的是刑法规范的应用价值;,其着眼点在于刑法的哲理性,刑法的注疏解释和哲理解释对于刑法理论的深化,促使公众了解、认知刑法;刑法的哲理解,。就确立公众对刑法的忠诚而言,刑法的哲理解释意义更大,,体认刑法的本质和内在价值,破除刑法惩罚论、工具论的单一表象体验,有

|θ??利于公众对刑法的实质和刑法精神的接近、体验和把握,从而树立对刑法的信任和忠诚。”这些基本

问题牵涉刑法哲学在中国刑法学之地位与作用问题,是需要通过研究加以进一步厘清的,只有这样,才能真正发挥刑法哲学之于中国刑法学的作用,理顺其与注释刑法学的关系,促进共同发展和繁荣。

31刑法哲学研究领域尚待拓展

就目前中国刑法哲学发展的现状看,刑法哲学仍属于一个急待拓展的领域,这一拓展既包括对研究内容、研究范围的深化,也包括刑法哲学之于刑法实然研究的结合,即研究方法的创新和发展。只有实现其内容创新和方法创新,才能够真正实现刑法哲学的价值。

三、中国刑法哲学发展之展望

人类已经迈进21世纪,伴随着文明的演进,人类的刑法观念也正在发生或将要发生巨大的转变。千百年来,人类对刑法赋予了极大的关注和期待,这种关注和期待也将随着人类的繁衍而延续下去。伴随着刑法哲学的诞生,人类逐渐开始从一个理性的视角观察刑法、评价刑法,在潜移默化中修正自己的刑法观念,从而实现从原始刑法观向谦抑、平等、民主、进步的现代刑法观的转变,这种转变必将从根本上对刑事立法和司法产生决定性的影响。

展望21世纪中国刑法哲学的发展,我们认为,我国刑法哲学的研究应当着重解决四个方面的问题,力争在新世纪为中国刑法实现“规范化、科学化、现代化和国际化”的目标做出更大的贡献:

11促进刑法哲学与刑法注释学的融合诚如有学者所言,离开刑法哲学的刑法解释学,因为没有哲学基础,容易出现就事论事的解释,难以使刑法学深入发展。离开刑法解释学的刑法哲学,因为没有涉及刑法的具体规定,容易出现空泛的议ξ{θ??参见前引ο??陈兴良《刑法哲学》:,前言第2页。

ψθ??参见陈兴良《走向哲学的刑法学》:,法律出版社1999年版,第13页。

ζθ??参见张明楷《刑法学》:,法律出版社2003年版,第2-3页。

{θ??前引④。

|θ??参见前引{μ??,第6页。

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}θ??论,难以适用于司法实践。刑法哲学的发展和繁荣根植于刑法注释学的充分发展,完全脱离刑法注释

学的刑法哲学也会因走向虚无而失去生命力,因而,实现刑法哲学与刑法注释学的融合是其发展的必然。

21促进刑法哲学研究的进一步发展和繁荣

真正实现刑法哲学在传统刑法观转变和现代刑法观确立中的推动和促进作用,为国家合理构建刑法调控社会的范围、程度和方法选择的规范体系提供强有力的理论支持。

31促进刑法哲学教育的发展

充分发挥刑法哲学教育在塑造、培养新一代刑法学人中的积极作用,、功能、观念的诸多思考、,促进现代刑法观念广泛、现实地转变,。

41,,但刑法哲学研究、特别是西方刑法哲学对中国刑法哲、刑法哲学的关系,从哲学的角度讲,就是普遍与特殊,。按唯物辩证法的原理,共性寓于个性之中,并通过个性来体现和承载,脱离个性的纯粹抽象的共性将成为无源之水,无本之木。中国当代刑法哲学的本土化、中国化特色,不但不与其国际化、世界化相冲突,反而有利于充实、丰富其国际化、世界化的气度。因而,加强中国刑法哲学的本土化研究应当成为当代中国刑法学者的重要使命。

　　Abstract:TheboomingofthemodernChinesecriminallawphilosophyresultedintheresurveyofdialecticalrelationshipofthecrimeandthepenaltyastheregulativeobjectofcriminallawbytheChinesecriminallawtheoreticalcircleandthedeepthinkingaboutthereconstructionandconsummationofthecriminallawstudysystem1Throughdiscussingandquestingtomanyessentialquestions,suchasthegeneralvalueandbasicfunctionsofthecriminallaws,basicviewpointofthecrimes,thevalueandthefunctionsofthepenaltyandsoon,thestudyofChinesecriminallawphilosophyhasclarifiedmanyquestionsandshapedtheChinesecharacteristicsystemofthecriminallawstudy,alsocontributedmuchtotheimprovinganddevelopingofthemodernChinesecriminallawanditsstudy1Inthe21stcentury,basedontheorientationanddevelopment,Chinesecriminallawstudyshouldresolvetheproblemsofrelationshipoftheinternationalizationandlocalization1

(责任编辑:白岫云)

}θ??前引ζθ??,第2页。

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