专断医疗行为的刑法规制

发布时间：2020-10-09 07:33

　　专断医疗行为是指医师实施的未获得患者知情同意的医疗行为。广义的专断医疗行为包括强制医疗、紧急医疗等专断性医疗行为与典型的专断医疗行为;狭义的专断医疗行为,即典型的专断医疗行为系指在应当获取患者知情同意权且有获取患者知情同意权可能性的情况下,医师怠于履行告知义务或者违反病人意愿擅自实施的医疗行为,包括患者的无效同意与假定同意的情形。本文所探讨的专断医疗行为系狭义层面的专断医疗行为。本文的结论是,给患者造成重伤、死亡后果的专断医疗行为可以追究医师的刑事责任。专断医疗行为缺乏患者承诺,是不被允许的危险行为,并且符合犯罪的本质,对其刑法规制也符合当前的社会需求,弥补了民事侵权保护的缺陷。纳入刑法规制范畴的专断医疗行为应满足相应的不法要件与责任要件,同时应当坚持刑法的谦抑性,坚持对患者知情同意权合理限制的原则。对那些给患者造成重伤、死亡后果的专断医疗行为可以过失致人重伤、死亡罪或医疗事故罪追究医师的刑事责任。第一部分为专断医疗行为的界定。通过医疗行为概念及性质的导入,重点论述患者的知情同意权,以界定专断医疗行为的内涵;借助于专断医疗行为与强制医疗行为、紧急医疗行为与过度医疗行为之间的比较,限制专断医疗行为的外延。第二部分为专断医疗行为的域外考察。通过对域外立法、判例及学说的考察,分析我国对专断医疗行为予以刑法规制的可行性。第三部分为专断医疗行为刑法规制的基础。当前医疗行业的发展状况以及专断医疗行为民事法律规制的局限性,为专断医疗行为的刑法规制寻求现实基础;专断医疗行为违背了患者承诺,是不被允许的危险行为,并且符合犯罪的本质,对其刑法规制具有理论基础。第四部分为专断医疗行为刑法规制的要件。纳入刑法规制范围的专断医疗行为应当是具备侵袭性医疗行为、严重的身体损害后果及二者之间具备因果关系的不法要件;医师的责任形式宜认定为违反多重注意义务形成的过失。第五部分为专断医疗行为刑法规制的完善。专断医疗行为的刑法规制的基本理念,应当体现刑法的谦抑性,并对患者知情同意权做出合理限制;给患者造成重伤、死亡后果的专断医疗行为可追究医师过失致人重伤、死亡罪或医疗事故罪的刑事责任。
【学位单位】：山东政法学院
【学位级别】：硕士
【学位年份】：2018
【中图分类】：D924.3
【文章目录】：
中文摘要
ABSTRACT
引言
一、专断医疗行为的界定
    (一)医疗行为
        1.医疗行为的涵义
        2.医疗行为的性质
    (二)专断医疗行为与患者知情同意权
        1.患者知情同意权理论渊源
        2.患者知情同意权的分类
    (三)专断医疗行为相关概念辨析
        1.强制医疗行为
        2.紧急医疗行为
        3.过度医疗行为
    (四)专断医疗行为的概念
        1.理论争议
        2.本文观点
二、专断医疗行为刑法规制的域外考察
    (一)立法方式考察
        1.专断医疗行为专门定罪
        2.专断医疗行为与强制罪
    (二)判例与学说考察
        1.德国的判例与学说
        2.日本的判例与学说
        3.美国的判例与学说
        4.我国台湾地区的判例与学说
    (三)对我国的启示
        1.从治疗特权到追究医师法律责任
        2.从民事法律规制到追究医师刑事责任
        3.从专门定罪到认定为过失伤害罪
三、专断医疗行为刑法规制的基础
    (一)专断医疗行为刑法规制的现实基础
        1.刑事追责的司法实践
        2.医疗行业的需要
        3.民事侵权保护的局限性
    (二)专断医疗行为刑法规制的理论基础
        1.患者的承诺
        2.犯罪的本质
        3.被允许的危险
四、专断医疗行为刑法规制的要件
    (一)专断医疗行为刑法规制的不法要件
        1.侵袭性医疗行为
        2.严重的身体危害后果
        3.医疗行为与损害结果之间具有因果关系
    (二)专断医疗行为刑法规制的责任要件
        1.责任形式宜认定为过失
        2.违反多重注意义务的过失
五、专断医疗行为刑法规制的完善
    (一)专断医疗行为刑法规制的理念
        1.坚持刑法的谦抑性
        2.坚持患者知情同意权的合理限制
    (二)专断医疗行为刑法规制的路径
        1.过失致人重伤、死亡罪
        2.医疗事故罪
结语
参考文献
致谢

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