习惯法与国家法冲突的解决路径

发布时间：2017-10-28 18:22

  本文关键词：习惯法与国家法冲突的解决路径

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【摘要】：习惯法在中国少数民族地区社会生活中的生命力旺盛而持久,尤其是在当代中国现实法律实践中,习惯法以其自身的价值独立于国家制定法之外,它也是调整人们行为的规范,它依赖于某种显性的或隐形的社会权威,具有一定的内心威慑力和生活习惯性,实际上它是解决当代中国现实问题的约定俗成、自觉遵守的不成文规定,它的调整对象和基本功能与我国的国家法存在着众多的不同之处,尤其是我国的习惯法是一种社会秩序的调节器和润滑剂,与国家法的价值意义是不同的,这也是当前为何存在如此众多的习惯法来调整的原因。 目前,法学研究注重对国家法的历史研究和规范研究,习惯法的研究则是勃兴的研究范式。实际上国家法作为建构的法律秩序不可能囊括社会生活的方方面面,尤其是在广大的农村地区和少数民族地区所谓的民间规则和乡土秩序深刻影响着人们的行为方式,这是由于乡土秩序下国家法的供给不足和渗透乏力造成的,也是当前法律移植与本土资源冲突造成的现实困境。作为本土资源的习惯法则为我们寻找到解决问题的路径,那就是习惯法与国家法在冲突基础上的互动与融合,虽然习惯法有合理因素也存在不合理因素,“取其精华,去其糟粕”,合理吸收习惯法的有益成分来推动习惯法与将国家法的融合,从而推动我国的法治化进程。 当代中国的法律现代化就是把西方移植过来的法律推到了化解社会矛盾纠纷的第一线,法律移植后能不能适应中国国情的土壤并没有认真考究,尤其是少数民族地区一些传统观念依旧根深蒂固,如果将法律固化到习惯法秩序中则会出现超越个人之上的一些抽象的与现代法律交织在一起的新问题。因此,习惯法在当代中国的重新界定是一个十分紧迫而现实的问题。
【关键词】：习惯法 国家法 乡土社会 本土资源
【学位授予单位】：北方工业大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2013
【分类号】：D920.0
【目录】：

• 摘要3-4
• ABSTRACT4-5
• 目录5-7
• 引言7-8
• 1 导论8-9
• 2 习惯法概述9-17
• 2.1 习惯法的概念9-11
• 2.2 习惯法及相关概念辨析11-13
• 2.3 习惯法的分类13-15
• 2.4 习惯法的价值功能15-17
• 3 习惯法与国家法的冲突17-27
• 3.1 习惯法与国家法冲突的原因17-22
• 3.1.1 普遍正义与特殊正义的冲突17-18
• 3.1.2 现代法律和传统法律的冲突18-19
• 3.1.3 移植法律与民族特色的冲突19-21
• 3.1.4 国家意志与地方权力的冲突21-22
• 3.2 习惯法与国家法冲突的类型22-27
• 3.2.1 习惯法与民事法律规范之间的冲突22-24
• 3.2.2 习惯法与刑事法律规范之间的冲突24-25
• 3.2.3 习惯法与行政执法、司法之间的冲突25-26
• 3.2.4 习惯法与法的精神价值之间的冲突26-27
• 4 习惯法与国家法的互动27-33
• 4.1 习惯法与国家法互动的原因27-29
• 4.1.1 习惯法存在“自生自发秩序”的困境27-28
• 4.1.2 习惯法与国家法都不能“自给自足”28-29
• 4.2 习惯法与国家法互动的条件29-30
• 4.2.1 共同的利益和伦理诉求29
• 4.2.2 国家法宽容习惯法存在29-30
• 4.2.3 国家法不排斥习惯法30
• 4.3 习惯法与国家法互动的进路30-33
• 4.3.1 保证国家法的民主性和亲和力31
• 4.3.2 厘清习惯法和国家法的作用领域31-32
• 4.3.3 习惯法与国家法调整对象的契合32-33
• 5 习惯法与国家法的融合33-44
• 5.1 习惯法与国家法融合的形式33-36
• 5.1.1 国家法强制出借给习惯法33-34
• 5.1.2 习惯法对国家法规范移植34-35
• 5.1.3 习惯法与国家法冲突式合作35-36
• 5.2 习惯法与国家法融合的模式选择36-39
• 5.2.1 坚持国家法的权威地位37
• 5.2.2 汲取习惯法的合理因素37-38
• 5.2.3 预留二者之间第三领域38-39
• 5.3 习惯法与国家法的融合路径39-44
• 5.3.1 国家立法的变通性39-41
• 5.3.2 行政执法的灵活性41-42
• 5.3.3 司法确认的有效性42-44
• 结论44-45
• 参考文献45-47
• 申请学位期间的研究成果及发表的学术论文47-48
• 致谢48

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本文编号：1109423