法律适用的二阶构造——概念与类型的和鸣

发布时间：2021-07-13 10:37

　　法律适用二阶构造的图式为概念涵摄+类型验证。其基本路径为:以概念涵摄形成初步结论,在其遇到疑惑或异议时,从法秩序的评价观点对待决个案与法律所拟规范的类型作比较,以确认其为法律原型的亚型、新型,抑或是存在本质差异,从而得出结论。这一图式具有法理上的正当性:作为主流的评价法学不仅重视概念,更应重视类型;法律演进之品格得到承认,类型的应用有助于发展法律;法治就是要以法学方法实现正义。简单案件与疑难案件的区分可以成立,疑难案件是一种主体间性的共识,其发生源于法律的教条化处理结果与正义理念之间的冲突,该类案件重在类型的归入。通过对泸州遗赠案、许霆案两个疑难案件的分析,可以发现,法律适用的二阶构造这一图式不仅具有理论上的意义,而且对于疑难案件具有良好的实践效果。 

【文章来源】：东南大学学报(哲学社会科学版). 2019,21(02)CSSCI

【文章页数】：10 页

【文章目录】：
一、法律适用二阶构造的提出
二、法律适用二阶构造的正当性
    (一) 评价法学重视概念, 更应重视类型
    (二) 法律之演进品格借类型应用而展开
    (三) 概念与类型并用是践行法治的方法
三、法律适用二阶构造的适用域:疑难案件
    (一) 疑难案件是一种主体间性的共识存在
    (二) 疑难案件的本质及其与简单案件的区分
    (三) 疑难案件重在法律上类型的归入
四、法律适用二阶构造的应用:个案检验
    (一) 泸州遗赠案
    (二) 许霆案
五、结语


【参考文献】：
期刊论文
[1]试论类型化思维及其法律适用价值[J]. 张斌峰,陈西茜.  政法论丛. 2017(03)
[2]认真对待侵权法的保护范围——《侵权责任法》第2条之得失与改进方向[J]. 张志坡.  苏州大学学报(法学版). 2016(04)
[3]生命冲突、紧急避险与责任阻却[J]. 陈璇.  法学研究. 2016(05)
[4]法律适用中的逻辑困境与出路[J]. 李丽,吕建武.  政法论丛. 2016(02)
[5]合同解释三部曲——比较法观点[J]. 王文宇.  中国法律评论. 2016(01)
[6]法律适用:类型让概念更有力量[J]. 张志坡.  政法论丛. 2015(04)
[7]典型案件/非典型案件二分命题的崩塌[J]. 周赟.  江汉论坛. 2015(05)
[8]验证司法正义——疑难案件中法官逆向裁判思维的运用[J]. 孔洁琼.  山东审判. 2014(05)
[9]论立法的待续本质——从用法者角度看立法的本质[J]. 周赟.  哲学研究. 2014(06)
[10]基于“态度”的司法决策[J]. 陈林林,杨桦.  浙江大学学报(人文社会科学版). 2014(03)



本文编号：3281905