民法典的选择:劳动合同抑或雇佣合同——《德国民法典》第611a条修订的教义学分析与启示

发布时间：2021-10-26 22:23

　　《德国民法典》中增设劳动合同,希望通过法官法的"成文化"划定劳动合同和承揽合同的界限,实现对劳务派遣以及对互联网时代新型就业形态的规制。但是一方面从典型合同的体系来看,劳动合同作为具有从属性的雇佣合同,不具有独立地位,在雇佣合同已可与承揽合同区分的前提下,增设新的合同类型不仅没有必要,而且破坏了民法典的形式理性主义立场;另一方面从关系性契约的理论来看,劳动合同以雇员和雇主的地位界定为出发点,人身属性强于契约属性,置于《德国民法典》的典型合同中显得不伦不类。德国此次修法不仅没有获得较原《民法典》对雇佣合同和承揽合同的界定更高的解释力,而且破坏了雇佣规则的"纯洁性",造成了法律的复杂化与法典内在逻辑的混乱。我国在编纂民法典时应当借鉴德国原有的立法体例,并从已有的雇佣合同教义学中吸取营养,以解决新时期劳动关系领域的问题。 

【文章来源】：法律科学(西北政法大学学报). 2019,37(05)北大核心CSSCI

【文章页数】：15 页

【文章目录】：
一、问题意识
二、修法的沿革与文本的教义学分析
    (一)《德国民法典》第611a条的修法沿革
    (二)文本分析
        1.草案文本的变迁
        2.最终文本的教义学分析
            (1)劳动合同的定义
            (2)指挥权
            (3)指挥约束性与人格从属性
            (4)个案综合考量原则
            (5)实际履行优先于合同约定原则
            (6)雇主的支付义务
三、教义学视角下的典型合同体系化分析
    (一)来自学说史的考察
    (二)作为劳动关系合同类型的雇佣合同
    (三)雇佣合同与承揽合同
    (四)劳动合同的本质
四、启示与借鉴
    (一)民法典与劳动合同
    (二)民法典与雇佣合同
        1.我国雇佣合同缺失的成因
        2.我国民法典中应当写入雇佣合同
    (三)新经济形势下对劳务派遣的规制
五、结语


【参考文献】：
期刊论文
[1]民法典之典型合同类型扩增的体系性思考[J]. 朱广新.  交大法学. 2017(01)
[2]我国劳动关系法律调整模式的转变[J]. 谢增毅.  中国社会科学. 2017(02)
[3]民法典制定中民事雇佣合同与劳动合同之功能与定位[J]. 郑尚元.  法学家. 2016(06)
[4]民法典编纂与雇佣(劳动)合同规则[J]. 谢增毅.  中国法学. 2016(04)
[5]对当前民法典编纂的反思[J]. 张谷.  华东政法大学学报. 2016(01)
[6]《意大利民法典》劳动编及其启示[J]. 粟瑜,王全兴.  法学. 2015(10)
[7]民法法典化与《劳动合同法》的立法关系[J]. 谢德成.  中国劳动. 2015(09)
[8]历史视域中的私法统一与民法典的未来[J]. 易继明.  中国社会科学. 2014(05)
[9]民法典与特别民法关系的建构[J]. 谢鸿飞.  中国社会科学. 2013(02)
[10]超越雇佣合同与劳动合同规则——家政工保护的立法理念与制度建构[J]. 谢增毅.  清华法学. 2012(06)



本文编号：3460301