试论我国公司特别清算制度的构建

发布时间：2017-05-11 18:04

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【摘要】：国内商业性杂志《商界》2008年9月号，其报道称：在中国，每年新生15万家企业，同时每年有10万家企业倒闭，剩下的企业中60%在5年内破产，85%在10年内消亡，中国企业平均寿命2.9年。2011年9月3日中国企业家协会、中国企业联合会发布中国500强名单和分析报告中，2011年中国500强企业平均寿命只23年这一组数据如此触目惊心啊，我们不得不思考我们的企业到底是怎么了，为何寿命如此短暂和叵测呢？再看看杭州市工商局行政管理总局网上公布的数据：至2010年年底，杭州市共有168151家内资企业，其中应参加2010年度年检的内资企业共有165559家，而实际参加年检的有160239家1。外资企业中，应参加2010年度年检的外商投资企业共有5796户，实际参加年检的有5556户2。内资和外资企业未参加年检的总共有5560家企业。这些企业很有可能将被吊销营业执照，之后就要进入清算的程序。但是真正做到先清算后注销的的企业为数并不多。甚至有的企业算而不清，或者在清算过程中遇到种种障碍以至于无法将清算工作进行到底，又或者股东之间对公司清算并不关注，也不愿投入过多精力，这些情况往往导致企业要么关门大吉，要么名存实亡，而通过正常法律途径注销企业的是凤毛麟角。关于公司清算的立法和学说，我们国家有着不少规定。比如法律层面上的《中华人民共和国公司法》、行政规章方面的《行政法规、规章企业法人登记管理条例》、行政规范性文件方面有国家工商总局“工商企字(1997)第183号”《关于公司被吊销营业执照后其清算工作组织实施问题的通知》等、司法解释方面的《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)》等。另外，我国有《破产企业法》对破产公司的进行专项调整。通读以上相关规定后，会发现，任何公司解散后，理论上都需要依法进行清算工作，除了是公司合并、分立之情形外。一般在公司未达到破产的境地的情况下，大部分公司选择自主清算，以普通程序进行清算工作，分配剩余资产，偿还债务。如果一开始就发现公司已经缺乏偿债能力，公司资产已经不足以偿还债务时候，就应该主动向法院申请，以破产程序进行清算。但是，一旦出现因各种复杂原因而无法通过普通清算程序达到清算目的的时候，股东或者债权人又该如何维护自己的合法权益呢?有无一种制度介于普通清算和破产清算之间，作为一个桥梁链接这两者之间的过渡情况呢？纵观全世界的立法，笔者发现日本和台湾地区的公司特别清算制度即为解决这一问题而设,通过特别清算程序,可以使出现障碍的公司清算继续进行,又可避免费时费力的破产程序。但是，关于特别清算制度，在我国的现状来说，无论是立法上还是理论学说方面，都属于空白地带。因为特别清算制度的缺失，造成现实中不少企业在普通清算遇到障碍后，又无法向法院求助以扫除清算路途中的诸多障碍，最终导致公司资产流失、债权人的利益无法得到保障。甚至有些公司利用这一漏洞，恶意逃避清算任务，掏空资产后导致公司名存实亡，严重损害了公司利害关系人的利益，严重扰乱了正常的市场经济秩序。因此，鉴于如今全球经济的低迷，企业的生存状态日益恶劣，企业清算工作的复杂性和高难度性，而特别清算制度作为普通清算与破产清算制度之间的过渡桥梁，可以满足当事人对清算工作多样性、个性化的要求，具有其特有的价值，应该对其深入研究，并积极吸收和引进，以全面完备我国的公司清算制度，，建立规范化企业退出市场机制。本文的基本构架是：从特别清算的一些基本概念入手，然后分别介绍日本和台湾地区的特别清算制度，并提出如何在我国构建特别清算的初步设想。第一章特别清算概述首先介绍了特别清算制度的一般理论，包括基本概念、特别清算的启动、清算人、债权人会议和特别清算中的法院。然后初步总结了我国在特别清算制度方面的研究现状。第二章日本、台湾地区的特别清算制度。首先介绍了日本特别清算制度的立法背景、如何启动、以及特别清算中的参与人、协定机制和程序终结。其次介绍了台湾地区的特别清算制度，具体谈了与日本公司法中的不同内容。最后，又对日本、台湾地区特别清算制度的特点进行了一个总结。第三章借鉴日本和台湾地区的立法经验，引入并完善我国的特别清算制度。首先谈到了我国有关特别清算制度在立法中的探索过程，其次提出如何在我国构建特别清算制度。
【关键词】：公司退出机制 特别清算制度 强制清算 立法建议
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2013
【分类号】：D922.291.91
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