论国际商事仲裁临时措施的执行

发布时间：2017-05-03 14:07

  本文关键词：论国际商事仲裁临时措施的执行，，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：随着国际商事纠纷越来越多,仲裁被越来越多的当事人选择。这都有赖于它高效、独立、便捷、保密的特点。随着仲裁制度的发展,其中一个重要的制度——临时措施制度也被越来越多的人所关注。而临时措施的执行问题在国际商事仲裁中有着不一般的意义。在当前国际商事仲裁中较为棘手,如果处理不好则会阻碍国际商事仲裁的发展。因为该问题的解决与否直接影响到临时措施的效力,从而影响到最终仲裁裁决的执行,当然也就进一步影响了国际商事仲裁的权威性。然而由于各个国家及仲裁机构的仲裁规则在此问题上态度不一,使得被发布的临时措施常常不能被执行。尤其是我国仲裁立法中对于临时措施的执行问题规定很少见,已经满足不了日益发展起来的仲裁实践。本文通过介绍《纽约公约》与《国际商事仲裁示范法》对于临时措施制度的设计及具体规定,分析了临时措施在国际商事仲裁中临时措施执行的问题,希望能够引起学者和专家们对该问题的重视,同时也为临时措施制度的完善尽一份力。本文研究视角与成文结构如下:导论,介绍本文的写作背景,概括了仲裁临时措施执行制度在当今的有哪些文献涉及以及本文的主要研究方法,总结了本文的主要创新观点当然也包括本文不足之处。第一章有关临时措施执行的基本概念和相关制度,重点介绍国际商事仲裁临时措施的分类以及国际商事仲裁临时措施决定权分配的几种模式,为论述执行问题打好基础。同时,第一章还阐明了执行问题的重要性,并提出了本文的重点,即临时措施执行的难点,本文就围绕着这些难点展开详细的论述。第二章主要针对《纽约公约》适用性展开讨论。鉴于国际商事仲裁涉及当事人常常分属不同国籍,仲裁地点也一般选在与争议无关的第三国,因此仲裁庭发布的临时措施就需要在仲裁地以外的其他国家的协助执行才能达到效果。值得注意的是,当前国际社会只有少数国家和地区如德国、瑞士及中国香港地区对此有相关规定,多数国家仲裁立法对其并未涉及。这使得临时措施的执行充满挑战。可以说,国际社会中绝大多数的国家都认为《纽约公约》不能适用于临时措施的执行。本章认为,《纽约公约》对于“裁决”的要求是具有拘束力且是终局的,在当前缺少相关立法的情况下,公约应当可以适用。然而临时措施毕竟不同于仲裁裁决,其执行问题的最终解决还是需要各国对此进行专门立法。通过各国之间进一步加强相互之间的协助,在临时措施执行问题上达成基本统一的国际立法,才能使得临时措施制度进一步完善。第三章主要介绍了《示范法》对临时措施执行的相关规定,以及各国在示范法的影响下的相关规定。从整体来看,临时措施的执行制度在国际社会还远未达成高度统一。甚至在目前国际商事仲裁立法中还很薄弱,影响了其进一步发展。这个问题也引起了国际社会的广泛关注,在2006年6月举行的UNCITRAL第39届大会上通过了第二工作组对《示范法》的修订,明确了仲裁庭发布临时措施具有法律效力。这标志着《示范法》的对临时措施制度的完善。第四章则针对我国在临时措施制度方面的仲裁立法和仲裁规则与国际商事仲裁对比中的不足展开讨论,可以说中国的仲裁立法正处于一个转型期,当然还需不断完善,其中一个重要的问题就是仲裁中临时措施执行问题。本文认为,中国现在的仲裁立法应当与国际社会接轨,大胆的借鉴国外的有益经验,参考国际通行做法。具体表现在赋予仲裁庭发布临时措施的权力,改变法院权力现状。同时,仲裁立法应当明确规定在法院和仲裁庭权力分配上仲裁庭应有决定性的地位,法院仅在仲裁庭无权或者无法有效发布临时措施的情形下介入。仲裁当事人也可以在仲裁协议中约定由当事人选择向法院或仲裁他申请临时措施。同时,中国仲裁立法还可以借鉴《示范法》的规定弥补这一块立法上的空白。这样才能进一步完善中国的立法,保护仲裁当事人的合法权益,促进中国国际商事仲裁制度的发展。这章也论述了《自贸区仲裁规则》针对当前中国在临时措施制度方面存在的缺陷作出的改变。
【关键词】：国际商事仲裁 临时措施执行 《纽约公约》 《示范法》
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D997.4
【目录】：

• 摘要2-4
• Abstract4-10
• 导言10-16
• 一、研究背景和意义10-11
• 二、文献综述11-14
• 三、研究方法14
• 四、主要创新及不足14-16
• 第一章 国际商事仲裁临时措施执行问题概述16-24
• 第一节 临时措施的界定16-18
• 一、临时措施名称的非统一性16-17
• 二、临时措施的概念17-18
• 三、临时措施的分类18
• 第二节 临时措施的管辖权争议18-20
• 一、仲裁庭的排他性管辖权19
• 二、法院的排他性管辖权19
• 三、仲裁庭和法院共享管辖权19-20
• 第三节 临时措施的执行20-24
• 一、临时措施之执行的概念20
• 二、临时措施之执行的重要性20-21
• 三、临时措施之执行的难点21-24
• 第二章《纽约公约》在临时措施执行问题中的适用性24-31
• 第一节《纽约公约》适用的争议焦点24
• 第二节 《纽约公约》可适用性的学术争论24-26
• 一、否定说25
• 二、肯定说25-26
• 第三节 各国司法实践26-28
• 一、澳大利亚司法实践26-27
• 二、美国司法实践27-28
• 第四节 《纽约公约》适用性之分析28-31
• 第三章《示范法》视角下临时措施的执行问题31-38
• 第一节 修订前《示范法》对临时措施执行问题的规定31-32
• 第二节 《示范法》对临时措施执行问题的修改及成效32-34
• 第三节《示范法》对各国及地区仲裁立法的影响34-38
• 一、德国立法35
• 二、印度立法35-36
• 三、英国立法36-37
• 四、香港地区立法37-38
• 第四章 中国法律体制下临时措施的执行38-47
• 第一节 中国关于临时措施执行问题的现行立法38-39
• 第二节 中国临时措施制度存在的问题39-42
• 一、仲裁庭无权发布临时措施39-41
• 二、临时措施种类单一41-42
• 第三节 中国（上海）自由贸易试验区之创新42-43
• 第四节 完善中国临时措施执行制度的对策43-47
• 一、法院和仲裁庭共享管辖权44
• 二、增加并调整临时措施的种类44-45
• 三、保障临时措施的承认和执行45-46
• 四、寻求国际上的相互协助46-47
• 结语47-49
• 参考文献49-53
• 在读期间发表的学术论文和研究成果53-54
• 后记54-55

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