判例法查明与适用问题研究
发布时间：2022-10-29 19:21
随着与英美法系国家（地区）交往的增多,同时顾及香港回归所带来的新变化,我国在外国法查明问题上已难以回避外国（地区）判例法作为国际私法准据法的问题。为使我国的外国法查明理论更完整,切实保障国际民事诉讼当事人的权益,我们有必要看到英美法系国家以判例法为法律主体的现实,承认判例法的应有地位,探讨判例法的查明与适用问题。为较全面地展开研究,可分三个部分进行探讨。 第一部分为外国判例法查明与适用在我国的现状。目前我国在国际（区际）民事诉讼中对外国判例法的查明需求有不断增多的趋势,而我国在理论和实践两大方面都同时存在较难克服的困难,需从主观和客观两个方面进行原因分析。 第二部分对上述困难分别进行了思考,得出了解决思路——认为应分6个步骤依次克服:（1）需了解外国判例法的运作模式;（2）需解读外国判例法的法律原则;（3）需具体探讨外国判例法查明问题的解决（如义务分配,查明方法等）;（4）需详细分析外国判例法适用问题的解决;（5）需结合区际私法理论思考涉港案件中香港判例法查明、适用问题的解决思路（6）需借鉴国外的有益做法。 第三部分更进一步,为我国外国判例法查明、适用制度...
【文章页数】：52 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
中文摘要
ABSTRACT
目录
导言
1 外国判例法查明、适用之现状分析
1.1 外国判例法作为准据法频获援用
1.1.1 涉英美法系案件日益增多
1.1.2 判例法国家与我国交往频繁
1.1.3 外国判例法可由当事人约定适用
1.1.4 外国判例法可由冲突规范指定适用
1.1.5 涉港案件需查明、适用香港判例法
1.2 现有理论不利于外国判例法查明、适用
1.2.1 多数学者、法官持否定态度——认为不可查明或适用
1.2.2 部分学者、法官持观望态度——认为仍需出台新立法
1.2.3 少数学者、法官持肯定态度——认为只需理论探讨
1.3 现有实践不利于外国判例法查明、适用
1.3.1 广州海事法院对外国判例法的查明、适用
1.3.2 上海第一中院对外国判例法的查明、适用
1.3.3 其他审判实践反映的问题
1.4 总结
1.4.1 主观原因导致外国判例法查明、适用困难
1.4.2 客观原因导致外国判例法查明、适用困难
1.4.3 外国判例法查明、适用困难的问题亟需解决
2 外国判例法查明、适用困难的解决思路
2.1 外国判例法制度的特殊之处
2.1.1 法官可以"立法"
2.1.2 类比推理方法的广泛应用
2.1.3 判决书极为详尽
2.2 外国判例法文本的解读
2.2.1 英美法系判例法的写作方式(组成部分)
2.2.2 英美法系判例法中"埋藏"的法律原则
2.2.3 英美法系判例法的解读实例
2.3 外国判例法的查明义务
2.3.1 英美法系对外国法查明义务的规定
2.3.2 大陆法系对外国法查明义务的规定
2.3.3 我国应该怎样规定外国判例法的查明义务
2.4 外国判例法的适用方法
2.4.1 英美法系国家法官对判例法的适用
2.4.2 我国法院对外国判例法的适用
2.5 涉港案件对香港判例法的查明、适用
2.6 比较分析,借鉴国外做法
2.6.1 荷兰对英美法系判例法的查明
2.6.2 瑞士对英美法系判例法的查明
2.6.3 加拿大对英美法系判例法的查明
3 构建适合我国的判例法查明、适用制度
3.1 现有立法规定需重新解读——借助"自由裁量"或新司法解释
3.1.1 现行五种外国法查明途径的新解读
3.1.2 现行"外国法不能查明时的规定"的新理解
3.2 新的立法规定需尽快出台
3.2.1 增加法律查明方法
3.2.2 确保形式审查与实质审查的结合
3.2.3 规定新型法律文书
3.2.4 规定适用外国判例法错误的处理
3.2.5 协调外国实体法与我国程序法之间的冲突
结语
注释
参考文献
致谢
【参考文献】：
期刊论文
[1]国际私法中弱者权利保护方法[J]. 贺连博. 法学杂志. 2008(05)
[2]国际私法和区际私法关系小议——从区际私法角度切入的探讨[J]. 李姗蔓. 中山大学研究生学刊(社会科学版). 2008(02)
[3]国际私法和区际私法关系小议——从区际私法角度切入的探讨[J]. 李姗蔓. 中山大学研究生学刊(社会科学版). 2008 (02)
[4]外国法查明义务之承担[J]. 李逸男. 法制与社会. 2008(14)
[5]浅论国际私法的冲突规范[J]. 谢昊. 湖北警官学院学报. 2008(03)
[6]当事人意思自治原则发展的二维走向[J]. 王吉文. 青海社会科学. 2008(02)
[7]美国法院查明外国法之考察[J]. 霍政欣. 北京科技大学学报(社会科学版). 2007(04)
[8]外国法查明制度初探[J]. 徐丽. 哈尔滨金融高等专科学校学报. 2007(04)
[9]论外国法无法查明时的法律适用问题[J]. 欧福永. 西南政法大学学报. 2007(05)
[10]西方判例制度东移的必要性和可行性评析——案例指导制度构建的框架和对司法实践指导的方法[J]. 张弢,陈飞霞. 西南政法大学学报. 2007(04)
本文编号：3698273
【文章页数】：52 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
中文摘要
ABSTRACT
目录
导言
1 外国判例法查明、适用之现状分析
1.1 外国判例法作为准据法频获援用
1.1.1 涉英美法系案件日益增多
1.1.2 判例法国家与我国交往频繁
1.1.3 外国判例法可由当事人约定适用
1.1.4 外国判例法可由冲突规范指定适用
1.1.5 涉港案件需查明、适用香港判例法
1.2 现有理论不利于外国判例法查明、适用
1.2.1 多数学者、法官持否定态度——认为不可查明或适用
1.2.2 部分学者、法官持观望态度——认为仍需出台新立法
1.2.3 少数学者、法官持肯定态度——认为只需理论探讨
1.3 现有实践不利于外国判例法查明、适用
1.3.1 广州海事法院对外国判例法的查明、适用
1.3.2 上海第一中院对外国判例法的查明、适用
1.3.3 其他审判实践反映的问题
1.4 总结
1.4.1 主观原因导致外国判例法查明、适用困难
1.4.2 客观原因导致外国判例法查明、适用困难
1.4.3 外国判例法查明、适用困难的问题亟需解决
2 外国判例法查明、适用困难的解决思路
2.1 外国判例法制度的特殊之处
2.1.1 法官可以"立法"
2.1.2 类比推理方法的广泛应用
2.1.3 判决书极为详尽
2.2 外国判例法文本的解读
2.2.1 英美法系判例法的写作方式(组成部分)
2.2.2 英美法系判例法中"埋藏"的法律原则
2.2.3 英美法系判例法的解读实例
2.3 外国判例法的查明义务
2.3.1 英美法系对外国法查明义务的规定
2.3.2 大陆法系对外国法查明义务的规定
2.3.3 我国应该怎样规定外国判例法的查明义务
2.4 外国判例法的适用方法
2.4.1 英美法系国家法官对判例法的适用
2.4.2 我国法院对外国判例法的适用
2.5 涉港案件对香港判例法的查明、适用
2.6 比较分析,借鉴国外做法
2.6.1 荷兰对英美法系判例法的查明
2.6.2 瑞士对英美法系判例法的查明
2.6.3 加拿大对英美法系判例法的查明
3 构建适合我国的判例法查明、适用制度
3.1 现有立法规定需重新解读——借助"自由裁量"或新司法解释
3.1.1 现行五种外国法查明途径的新解读
3.1.2 现行"外国法不能查明时的规定"的新理解
3.2 新的立法规定需尽快出台
3.2.1 增加法律查明方法
3.2.2 确保形式审查与实质审查的结合
3.2.3 规定新型法律文书
3.2.4 规定适用外国判例法错误的处理
3.2.5 协调外国实体法与我国程序法之间的冲突
结语
注释
参考文献
致谢
【参考文献】：
期刊论文
[1]国际私法中弱者权利保护方法[J]. 贺连博. 法学杂志. 2008(05)
[2]国际私法和区际私法关系小议——从区际私法角度切入的探讨[J]. 李姗蔓. 中山大学研究生学刊(社会科学版). 2008(02)
[3]国际私法和区际私法关系小议——从区际私法角度切入的探讨[J]. 李姗蔓. 中山大学研究生学刊(社会科学版). 2008 (02)
[4]外国法查明义务之承担[J]. 李逸男. 法制与社会. 2008(14)
[5]浅论国际私法的冲突规范[J]. 谢昊. 湖北警官学院学报. 2008(03)
[6]当事人意思自治原则发展的二维走向[J]. 王吉文. 青海社会科学. 2008(02)
[7]美国法院查明外国法之考察[J]. 霍政欣. 北京科技大学学报(社会科学版). 2007(04)
[8]外国法查明制度初探[J]. 徐丽. 哈尔滨金融高等专科学校学报. 2007(04)
[9]论外国法无法查明时的法律适用问题[J]. 欧福永. 西南政法大学学报. 2007(05)
[10]西方判例制度东移的必要性和可行性评析——案例指导制度构建的框架和对司法实践指导的方法[J]. 张弢,陈飞霞. 西南政法大学学报. 2007(04)
本文编号：3698273
本文链接：https://www.wllwen.com/falvlunwen/guojifa/3698273.html
