BOT项目中的征收问题研究
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【摘要】:2013年9月和10月,中国国家主席习近平在出访中亚和东南亚国家期间,先后提出共建“丝绸之路经济带”和“21世纪海上丝绸之路”(以下简称“一带一路”)的重大倡议,得到了国际社会的高度关注。随后,国家发展改革委员会、外交部、商务部在2015年3月28日联合发布了《推动共建丝绸之路经济带和21世纪海上丝绸之路的愿景与行动》的报告。文中强调了基础设施互联互通是“一带一路”建设的优先领域,是“一带一路”建设的合作重点。而BOT(Build-Operate-Transfer)作为目前国际上流行的在基础设施建设方面的投资合作模式,正日益受到我国政府的重视,并将成为今后我国引进外商投资“一带一路”基础设施建设的重要方式。然而,我国现有的法律法规尚未对它做出明确的规定,调整BOT投资方式的立法仍不健全,尚未形成BOT项目实施的法律环境,这样便会导致众多国际投资争端的产生。其中,国家征收便是其中一种较为普遍的争端。而西方对于BOT项目的实践已经取得了一定的进展,对于其中的征收争议在司法实践领域也存在着不少判例。通过研究西方BOT模式的实践经验可以更好地为中国实施BOT项目并有效解决其中的征收争议提供可供参考的依据。本文主要从征收法的角度分析了BOT项目。BOT是一种合同类型,而合同权益作为一种投资类型在仲裁庭中被广泛地提出。然而,BOT模式的结构和目的都是十分特殊的。BOT作为一种发展中的融资模式,政府主要运用其来缓解单独由私人或政府平台来管理以及对大型项目进行融资的缺陷。BOT项目独特的融资结构形成了一套针对征收的独特的法律体系,从而来解决那些失败的BOT项目所引起的争端。本文由四个部分组成。第一部分描述了征收的概念、间接征收的概念以及试图分析BOT模式中征收问题的特殊性。由于私人投资者在BOT项目进行的过程中始终不享有项目的所有权,因此BOT模式下的征收行为一般皆为间接征收;而由于在BOT模式中是由政府部门和私人投资者作为合同双方签订的特许经营协议,可能被剥夺的投资利益也相对的可以在合同中事先确定;此外,政府行为的目的往往是被作为辅助性的因素进行考虑的。第二部分针对BOT项目中的征收的界定标准进行了分析。从投资收益的合理预期、投资价值的剥夺以及政府行为的性质三个层面结合不同国家的司法实践,简要阐述了每起案件的事实以及每个仲裁庭在分析征收问题时所运用的分析方法。其中,针对投资价值的剥夺又可以从经济价值的减少、控制权的丧失以及影响的持续时间这三个方面进行分析。第三部分总结了在BOT项目中分析征收问题的分析路径。只有在政府部门超越了其作为合同一方的权限,给私人投资者增加了不合理的负担时,国家的行使主权的行为才会被限制。投资者并不能仅仅依赖于双边投资条约来弥补其错误的商业判断。最后,笔者针对BOT项目中的征收问题,分别从立法角度以及司法角度结合中国实际,提出了一些可行的应对措施。主要包括完善条约目的、防止“投资”定义泛化、明确“间接征收”的含义等措施。
【关键词】:BOT 间接征收 仲裁
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2016
【分类号】:F283;D996
【目录】:
- 摘要2-4
- Abstract4-9
- 导言9-16
- 一、问题的提出9-10
- 二、研究价值及意义10
- 三、文献综述10-14
- 四、主要研究方法14
- 五、论文结构14-15
- 六、论文主要创新及不足15-16
- 第一章 BOT项目中的征收问题概述16-25
- 一、征收的概念16-17
- (一)征收的概念16
- (二)国有化的概念16-17
- (三)传统意义上的征收-直接征收17
- 二、间接征收的概念17-20
- 三、BOT项目中的征收问题的特殊性20-25
- (一)BOT模式的概念20-21
- (二)BOT模式的内涵21
- (三)BOT模式的特点21-23
- (四)BOT模式下征收问题的特殊性23-25
- 第二章 BOT项目中征收的界定标准25-35
- 一、间接征收条款的一般界定因素25-26
- 二、对于投资及投资收益的合理预期的影响26-28
- 三、投资价值的剥夺及不合理负担的增加28-33
- (一)投资项目经济价值的减少29-30
- (二)投资项目控制权的丧失30-32
- (三)行为影响的持续时间32-33
- 四、政府行为及政府行为的性质33-35
- 第三章 BOT项目中征收问题的分析路径35-39
- 一、BOT项目中征收问题的分析路径35-36
- 二、有效的分析路径有利于降低被征收的风险36-39
- 第四章 中国针对BOT项目中征收问题的对策39-44
- 一、立法层面39-42
- (一)国内立法现状39
- (二)双边投资条约现状39-40
- (三)应对策略40-42
- 二、司法层面42-44
- (一)国内外司法现状42
- (二)应对策略42-44
- 结论44-46
- 参考文献46-51
- 后记51-52
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,本文编号:378011
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