论侵权冲突法中最密切联系原则

发布时间：2017-07-17 02:11

  本文关键词：论侵权冲突法中最密切联系原则

  更多相关文章： 侵权冲突法 最密切联系原则 法律选择

【摘要】：自20世纪以来,最密切联系原则在国内和国际立法中被广泛采用,在侵权冲突法中发挥了重要作用。欧盟立法以及美国《冲突法重述(第二版)》以不同立法模式采用此原则,俄勒冈州、路易斯安那州等成文立法把最密切联系原则发展为精密细致的规则。反观我国现行立法,《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条的一般侵权规则未采用最密切联系原则,第2条第2款确立的最密切联系原则漏洞填补地位亦使最密切联系原则在涉外侵权领域难有适用空间。本文试图从欧盟以及美国的最密切联系原则适用之发展路径角度切入,寻求更为精细详尽的最密切联系方法,从而弥补我国现行侵权冲突法最密切联系原则制度缺失之遗憾。本文第一部分阐述最密切联系原则在侵权冲突法领域的产生与确立。根植于法则区别说以侵权行为地法为主导的侵权冲突法规则,自十三世纪以来一直独占鳌头。直到20世纪,因科技的发展、涉外交往的复杂化及侵权法自身的功能性转变等原因,其独当一面的局面逐渐被打破,此时最密切联系原则应运而生。在理论上,莫里斯以合同自体法取得的良好效果为切入点,提出“侵权行为自体法”学说。在实践上,美国纽约州于“巴布科克”案中抛弃了传统的侵权行为地规则,采用最密切联系原则,开创历史之先河。本文第二部分讨论最密切联系原则作为一种方法在侵权冲突法领域的发展。最密切联系原则在欧洲国家存在两种发展模式,第一种模式将其作为一般原则,典型国家如奥地利；第二种模式将其作为例外条款,2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》就是该模式的典型代表。而在美国,最密切联系原则作为冲突法革命成果体现在美国《冲突法重述(第二版)》、俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》第9条之适用最适当法域的法律,路易斯安那州《民法典》第3515条之最小损害原则。本文第三部分介绍融入最密切联系方法的具体规则。对于侵权行为地认定,传统学说包含行为实施地说、损害发生地说及折衷说。而俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》第8条第3款第3项设计了以侵权行为实施地法为一般规定,损害发生地法为例外的精细规则,其更加符合国际私法追求正义的价值取向。对于复杂侵权的法律适用,1993年《针对复杂诉讼的最终法案》进行了明确并具有可操作性的专章规定,但其在争点区分以及利益平衡方面仍需加以完善。本文第四部分讨论我国侵权冲突法的立法和司法现状及相应的完善建议。目前在我国,最密切联系原则只是基于填补漏洞之地位发挥其作用。在现行法律制度下,涉外侵权法律适用存在以下缺陷：侵权行为地认定规则不明,传统侵权行为地法适用僵局仍无法打破,第2条第2款在涉外侵权领域难有适用空间以及最密切联系原则适用缺乏限制性规定。针对以上缺陷笔者提出针对未来司法解释拟订的建议。
【关键词】：侵权冲突法 最密切联系原则 法律选择
【学位授予单位】：山东大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D997
【目录】：

• 中文摘要8-10
• 英文摘要10-12
• 引言12-14
• 一、最密切联系原则在侵权冲突法领域的产生与确立14-20
• (一) 传统侵权行为地法的历史发展及困境14-16
• (二) 侵权冲突法中最密切联系原则产生的时代背景16-17
• (三) 最密切联系原则在侵权冲突法领域的确立17-19
• 1. 理论上的确立：“侵权行为自体法”学说17-18
• 2. 实践上的确立：美国“巴布科克”案18-19
• (四) 小结19-20
• 二、作为一种方法：最密切联系原则在侵权冲突法领域的发展20-33
• (一) 欧洲国家立法20-24
• 1. 最密切联系原则作为基本原则《奥地利联邦国际私法》20-21
• 2. 最密切联系原则作为例外规则——2007年欧盟《罗马条例Ⅱ》21-23
• 3. 存在缺陷分析23-24
• (二) 美国规则24-31
• 1. 美国《冲突法重述(第二版)》——与政策分析方法相结合24-27
• 2. 俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》——适用最适当法域的法律27-29
• 3. 路易斯安那州《民法典》第3515条——最小损害原则29-30
• 4. 存在缺陷分析30-31
• (三) 小结：最密切联系原则仍属于“方法”31-33
• 三、从方法到规则：融入最密切联系方法的具体规则之形成33-42
• (一) 具体规则之形成——侵权行为地认定33-36
• 1. 三种传统学说33-34
• 2. 俄勒冈州《侵权和其他非合同赔偿性请求法律适用法》之规定34-35
• 3. 评价35-36
• (二) 具体规则之形成——复杂侵权法律适用36-41
• 1. 复杂侵权之介绍36-37
• 2. 1993年《针对复杂诉讼的最终法案》之规定37-40
• 3. 评价与改善建议40-41
• (三) 小结41-42
• 四、我国侵权冲突法中最密切联系原则的立法、司法与完善建议42-54
• (一) 我国侵权冲突法中最密切联系原则的立法42-45
• 1. 《国际私法示范法(第六稿)》42
• 2. 《涉外民事关系法律适用法建议稿》42-43
• 3. 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》43-45
• 4. 小结45
• (二) 我国侵权冲突法中最密切联系原则的司法实践45-49
• 1. 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第2条第2款之司法实践45-47
• 2. 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条之司法实践47-49
• (三) 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》规定的缺陷49-51
• 1. 侵权行为地的认定规则不明确49
• 2. 仍难以打破传统侵权行为地法的僵局49-50
• 3. 第2条第2款在涉外侵权领域难有适用空间50
• 4. 最密切联系原则适用缺乏限制性规定50-51
• (四) 对我国司法解释拟订的建议51-54
• 结语54-55
• 参考文献55-61
• 致谢61-62
• 学位论文评阅及答辩情况表62

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前6条

1 朱岩;;大规模侵权的实体法问题初探[J];法律适用;2006年10期

2 许庆坤;;一般侵权冲突法的正义取向与我国司法解释的制订[J];法学家;2013年03期

3 向在胜;;欧洲一体化中环境侵权法律适用的统一[J];欧洲研究;2011年01期

4 王晓媛;;美国涉外侵权冲突法的最新发展——俄勒冈州《侵权与其他非合同请求的法律选择法》评介[J];环球法律评论;2011年04期

5 周后春;;涉外侵权行为法律适用中的法律政策选择[J];政治与法律;2010年07期

6 黄国靖;;美国俄勒冈州侵权冲突法的新发展[J];中国集体经济;2013年21期

中国硕士学位论文全文数据库 前1条

1 王柳;涉外侵权领域的最密切联系原则研究[D];吉林大学;2012年

，

本文编号：551536