内地与香港婚姻法律冲突问题研究

发布时间：2016-11-20 08:03

  本文关键词：中国大陆与香港婚姻法的比较，由笔耕文化传播整理发布。

《吉林大学》 2004年

内地与香港婚姻法律冲突问题研究——来自proper law的审视

田洪鋆  

【摘要】：区际法律冲突问题是一个重要的国际私法问题，随着香港的回归区际法律冲突问题就切实地摆在我们的面前，尽管学术界早在香港回归之前就对于怎样解决我国区际法律冲突进行了各种研究，并取得了一定的效果，但是在实践中仍然不能够很好的解决我们所面临的问题，而且对于解决办法的论述都是囿于既定的模式，缺乏创新，从法学教育的角度来说，尽管几乎每一部国际私法的教科书对此均有所论及，但是一般是提纲挈领式的肤浅介绍，缺乏深刻的理论分析。对于婚姻法律冲突更是模式性的介绍法律适用情况，很少会涉及深刻的理论渊源，不能引导人们进行进一步的思考，但是由于婚姻家庭法律关系在众多的民商事法律关系中占有特殊重要的地位，我国的婚姻法律冲突又由于历史的、文化的原因有不同于其他国家的特点。所以，对于中国的区际婚姻法律冲突笔者试图从以下几个方面进行梳理： 第一部分是“中国实施‘一国两制’所产生的特殊区际法律冲突问题”。由两个问题构成。 首先，笔者对于香港回归所产生的区际法律冲突的形成和冲突的特点进行了探讨，从历史的角度来看香港与大陆法律的发展关系大致经历了三个发展阶段：即 “统一阶段”、“分别发展阶段”、 “法律冲突阶段”。香港与内地法律冲突的特点在于这种法律冲突是一种特殊的单一制国家内的区际法律冲突，产生在不同的社会制度之下、属于不同法系之间的冲突，并有逐步扩大的趋势。 其次，区际婚姻法律的迫切性，随着大陆与香港民事交往的不断深入，婚姻关系已经成为两地最大量的民事法律关系。但是由于两地的法律在不同层面上存在冲突给当事人带来极大不便，所以正确解决婚姻法律冲突是非常重要的。 第二部分是“内地与香港区际婚姻法律冲突的现状及现有的区际冲突的解决模式”。这部分也由两个问题构成。 首先是内地与香港地区婚姻方面法律冲突的现状，以往主要是对实体法上的冲突主要包括结婚制度、离婚制度、婚姻的效力、夫妻财产等方面进行研究。在这个部分中笔者也分析了有关两地的冲突法层面上的冲突。 其次是介绍现有的区际法律冲突的解决模式，从目前的研究来看解决方式不外乎以下几种：类推适用国际私法、制定各自的区际私法、制定统一的区际私法、制定统一实体法。对于这几种方法人们争议最大的是到底如何使用这几种方法，哪种方法更具有可行性，在适用的同时孰优孰劣。这部分的论述主要是为下文奠定一个基础。 第三部分是“适当法的理念”该部分由两个问题构成。 首先，适当法一直是国际私法学者关注的重要理论性问题。我们对适当法的理解是要建立在对其本体充分理解的基础上。所谓本体在具体的法哲学中，表现为追求实在法背后的终极存在。即自然法。适当法（proper law）就是国际私法领域中的自然法，或者说适当法是以自然法为基础的。适当法这个概念是为了确定一个处理法律适用问题的原则，介绍一种解决法律冲突的方法，而这个原则和这种方法的核心或本质，就是在法律选择或法律适用问题上，要做到“合适、恰当”或者说要做到“适当”。适当法给我们的启示是，适当法运用在冲突法的领域中涵盖了统一实体法发展的可能性，和以冲突法调整的必然性，所以任何片面的做法都是不可取的。 其次，是对适当法的功能的介绍： (1)适当法所表征的是一种应然状态的法，这是自然法的理性要求；(2)适当法对国际私法的各种理论，制度和资源具有统摄功能；(3)从其历史作用而言，适当法理论推动实在法向公平合理和适用范围更广的方向发展；(4)从现实意义上来讲，适当法具有制约，和评价功能。 第四部分是“实体法调整的可能性与冲突法调整的必然性”这是在适当法理论的指引下我们必然会得出的结论。 首先，笔者用较大的篇幅介绍实体法调整的可能性，这主要是由我国的区际婚姻法律冲突的特点所决定的。我国区际婚姻关系主体的特定性与联邦制国家不同，共同的文化传统、风俗习惯，为香港和内地相接合提供了历史基因和连接契机，且婚姻关系具有单纯人身性质及完全的“私”性，即无法人或权力机构作为主体涉入，，为两地达成理解和沟通扫除了政治层面的不利影响等等。但是对于如何将实体法的解决方式运用到中国的实践当中去是一个颇具实际意义的问题，实体法的制定方式主要有制定全国统一的实体法解决区际法律冲突、制定仅适用于部分法域的统一实体法、各法域采用相同或类似的实体法求得统一等等。中国的实体法制定的方式主要是通过讨论协商达成法律协议。并综合其他一些方法。 其次，我们目前的工作还是应该主要立足于冲突法的解决方法，这在中国解决区际婚姻法律冲突中具有必然性：1、中国区际法律的特殊性决定了我们目前必须以冲突法为主；2、从目前大陆与香港地区的实体法情况来看，也必须要立足于冲突法的解决方法；3、从冲突法的现状来看也要求我们立足于冲突法的解决方法。

【关键词】：
【学位授予单位】：吉林大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2004
【分类号】：D923.9;D997
【目录】：

内容提要5-6

前 言6-8

一、 “一国两制”与中国多法域的形成8-13

(一) 中国实施“一国两制”所产生的特殊区际法律冲突问题8-11

(二) 解决区际婚姻法律冲突问题的迫切性11-13

二、 内地与香港区际婚姻法律冲突现状及现有的区际法律冲突的解决模式13-23

(一）冲突现状13-19

（二）现有的区际法律冲突的解决模式19-23

三、 “适当法”理念23-33

（一）本体论23-29

（二）功能论29-33

四、 实体法调整的可能性与冲突法调整的必然性33-43

（一）实体法调整的可能性33-39

（二）冲突法调整的必然性39-43

结 语43-44

注 释44-48

参考文献48-49

论文摘要 (中文)49-52

论文摘要 (英文)52-55

后 记55

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【引证文献】

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