论斗殴中正当防卫的界定

发布时间：2017-03-30 21:01

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【摘要】：我们生活在一个处于转型期的社会,社会各界的矛盾也比较突出,那么正当防卫就显得尤为重要,它作为一项权利,通过制定法律,使它从自然权利上升到法定权利,从而受到法律的保护。斗殴,这个并不陌生的字眼,虽然我国刑法当中并没有斗殴罪,但是对于聚众斗殴罪做出了相应的规定。在斗殴抑或聚众斗殴中,是否存在着正当防卫呢?2012年发生在江苏常熟的一个案件,使得司法界和学术界产生了相当大的争议,案件起因是何强受自己老板也即是欠下曾勇等人赌债的徐建忠所托,与曾勇方商谈还债事宜未妥并发生口角,何强遂率数人持凶器在徐建忠公司等待曾勇等人上门讨债,双方发生斗殴,导致三人轻微伤。审判时控辩双方就何强一方为构成聚众斗殴罪还是正当防卫展开激烈辩论,争论的焦点之一就在于被动参与斗殴的何强一方是否构成正当防卫。辩方认为何强是在曾勇先行攻击情形下为保护自己人身安全而被迫还击,是被动迎战且有节制,但控方和审判方都认为何强对与对方斗殴已事先做了人员和凶器准备,从而有了斗殴的目的和故意,排除了正当防卫的意图,而为了赌债进行斗殴并不具备正当性,因此不构成正当防卫。本文,以斗殴中正当防卫的界定为中心来作出论述,分为四个部分：第一部分主要介绍了当前我国司法实践中对于斗殴的认定,即一般认定为故意伤害罪,并且介绍了这种处理方式的原因以及带来的后果；第二部分,在斗殴中不能一律否认正当防卫的存在,本部分主要介绍了正当防卫的理论依据,以及论证采用法益衡量说的原因和意义；第三部分,侧重点则是在法益衡量说理论的指导下,正当防卫该如何界定；第四部分,阐述了个案情形对于正当防卫认定的影响,即斗殴中的一些特殊情况是否对于正当防卫的认定有影响。
【关键词】：斗殴 正当防卫 法益衡量说
【学位授予单位】：东南大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D924.1
【目录】：

• 摘要5-6
• Abstract6-8
• 前言8-10
• 第一章 问题的提出10-11
• 第二章 斗殴中正当防卫认定的司法现状11-17
• 第一节 我国司法实践中一般将斗殴认定为故意伤害罪11-15
• 一、对于矛盾的产生激化有过错,即被认为是相互斗殴而非正当防卫11-12
• 二、在可以回避的情况下不回避,即被认定为不是“不得已”的行为12
• 三、携带工具并且使用工具的,即被认定为有伤害对方的故意12-13
• 四、只要对不法侵害者造成伤害,即被认定为防卫过当或者故意伤害13-15
• 第二节 对此类案件作出的刑罚往往比较轻15-17
• 第三章 斗殴中成立正当防卫的理论依据-法益衡量说17-22
• 第一节 正当防卫的理论依据17-19
• 一、自我保护说17-18
• 二、法的确证说18
• 三、自我保护说与法的确证说的结合18-19
• 四、社会相当性说19
• 第二节 法益衡量说的提倡19-22
• 第四章 法益衡量语境下的斗殴中正当防卫的界定22-37
• 第一节 斗殴起因对正当防卫界定的影响22-25
• 一、斗殴的起因22-23
• 二、正当防卫的起因23-24
• 三、斗殴的起因对正当防卫起因的影响24-25
• 第二节 防卫挑拨25-29
• 一、防卫意思必要说25-26
• 二、防卫意思不要说26-27
• 三、防卫挑拨对于正当防卫认定的影响27-29
• 第三节 预见到可能遭受攻击而准备工具的行为29-32
• 一、不法侵害正在发生的界定29-30
• 二、准备工具对于正当防卫时间条件的影响30-31
• 三、回避义务31-32
• 第四节 斗殴的类型对正当防卫认定的影响32-34
• 一、约定斗殴32-33
• 二、突发斗殴33-34
• 第五节 斗殴中正当防卫限度的界定34-37
• 结语37-38
• 致谢38-39
• 参考文献39-41

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前4条

1 张明楷;;故意伤害罪司法现状的刑法学分析[J];清华法学;2013年01期

2 桥爪隆;著江溯;李世阳;;日本正当防卫制度若干问题分析[J];武陵学刊;2011年04期

3 刘洋;;互殴中正当防卫的认定[J];人民司法;2006年01期

4 赵秉志,陈志军;英美法系刑法中正当防卫构成条件之比较研究[J];法商研究;2003年05期

中国硕士学位论文全文数据库 前2条

1 孙潮阳;论正当防卫中特殊防卫的认定[D];华南理工大学;2013年

2 丁智杰;聚众斗殴中的正当防卫问题研究[D];西南政法大学;2012年

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本文编号：278046