论对不作为犯的正当防卫

发布时间：2021-05-21 09:49

　　一般情况下,正当防卫针对的不法侵害是指以积极的、作为的形式实施的不法侵害,而对于消极的、以不作为方式实施的不法侵害,在其侵害的法益能够还原为个人法益,且满足正当防卫成立条件的情况下亦存在正当防卫的适用余地。除非防卫人有足够证据证明不作为行为人系有作为义务和作为能力,否则在对不作为犯实施正当防卫行为以前,防卫人首先必须对不作为行为人履行提醒、告知义务。若未履行提醒、告知义务,而该义务为不作为行为人所特别能完成之义务,反击人可能根据紧急避险阻却违法,但要严格遵循法益衡量标准,否则只能事后判断行为人是否满足不作为犯的构成要件。如果满足不作为犯的构成要件,反击人则成立偶然防卫,如果不满足不作为犯的构成要件,则反击人只能成立假想防卫。在存在积极不法侵害者的场合,只能对不作为的正犯进行防卫,对不作为的共犯不能实施正当防卫。只要对不作为犯实施正当防卫可能实现救助法益的效果,而实施了防卫行为,即使最终法益侵害后果仍然发生,亦成立正当防卫。对不作为犯的正当防卫限度一般以轻伤为界,特殊情况下当作为义务为他人可以替代完成,仅需不作为犯提供特殊知识上的帮助时,也可能给不作为犯造成重伤,但是不可能给不作为行为人... 

【文章来源】：中国青年政治学院北京市

【文章页数】：35 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
Abstract
引言
一、问题的提出
二、对不作为犯正当防卫的可能性
    （一）肯定说
    （二）否定说
    （三）折中说
    （四）本文观点
三、对不作为犯正当防卫的成立条件
    （一）存在不法侵害
    （二）对不作为犯正当防卫之“紧迫性”要件
    （三）对不作为犯正当防卫之“必要性”要件
    （四）对不作为犯正当防卫之“有效性”要件
    （五）对不作为犯正当防卫的限度条件——未超过防卫的必要限度
四、结语
参考文献
致谢


【参考文献】：
期刊论文
[1]不作为犯的实行行为及其着手之认定[J]. 钱叶六.  法学评论. 2009(01)
[2]实行行为的着手及其认定——兼论西原春夫的犯罪着手学说[J]. 冯殿美.  法学论坛. 2008(04)
[3]不作为的共同正犯问题研究[J]. 陈家林.  暨南学报(哲学社会科学版). 2007(05)
[4]论实行行为的危险及其判断[J]. 何荣功.  法律科学(西北政法学院学报). 2007(01)
[5]不作为的共犯[J]. 西田典之,王昭武.  江海学刊. 2006(03)
[6]私力救济的概念[J]. 徐昕.  诉讼法论丛. 2004(00)
[7]论不真正不作为犯的构成要件类型及其适用[J]. 刘艳红.  法商研究(中南政法学院学报). 2002(03)
[8]紧急避险比较研究[J]. 马克昌.  浙江社会科学. 2001(04)
[9]正当防卫理论若干争议问题研究[J]. 赵秉志,刘志伟.  法律科学.西北政法学院学报. 2001(02)
[10]防卫权、正当性及其限度——对正当防卫问题的研究[J]. 游伟.  政治与法律. 1999(01)

博士论文
[1]不纯正不作为犯研究[D]. 李晓欧.吉林大学 2011



本文编号：3199493