“轮奸”成立学说的法教义学批判与证成

发布时间：2022-02-09 23:15

　　轮奸是强奸罪的加重犯罪构成,也是强奸罪的共同正犯类型。但是,对轮奸行为样态的解释不能只是根据加重犯罪构成和共同正犯的类型进行逻辑的推论。从不同的解释进路辨析可知,轮奸不要求有"二人以上强奸既遂"。从被害人的角度考察,应以"性私密性"和"亲密性"作为轮奸处罚的思想基础,轮奸是指二人以上基于轮奸的故意而轮流实施奸淫行为,不要求有人强奸既遂。当然,基于轮奸之故意而仅仅实施预备行为或者只是停留在手段行为阶段,以及其他没有"二人以上轮流奸淫"侵害事实出现的类型,不构成轮奸。 

【文章来源】：法律科学(西北政法大学学报). 2019,37(06)北大核心CSSCI

【文章页数】：15 页

【文章目录】：
引言
一、二人以上强奸既遂:对当前界定轮奸概念主要学术观点的质疑
    (一)文义解释的考量
    (二) 历史解释的辨析
    (三)比较解释的思考
    (四)体系解释的检讨
二、轮奸加重处罚的根据:构建轮奸概念的观念确证
    1.“私密性”,即性本身是隐私的,这是性的文化现象。
    2.“亲密性”。
    3.“同意性”,就是主体的自我决定,即当性行为的发生有他人的参与时,应当在参与者同意的情况下才能进行。
三、轮奸构成要件的理论构建
    (一)本文观点符合轮奸文义的涵摄指向及其规范属性
    (二)本文的观点能够在比较解释的视野下获得证实
        1.意图轮奸但仅实施预备行为者,以及二人意图轮奸但是其中一人仅仅是共谋者之类型,即前述文义解释中超广义解释。
        2.单纯实施(强制)手段行为而尚未实施目的行为(奸淫)者,即文义解释中广义解释者。
    (三)本文的观点能获得体系解释上的协调
    (四)本文的观点可以避免引发漏洞
    (五)可能引发的质疑与回应
余论


【参考文献】：
期刊论文
[1]轮奸情节的司法认定[J]. 李勋文.  山西省政法管理干部学院学报. 2015(02)
[2]认定轮奸是否要求既遂[J]. 李太贵.  情感读本. 2014(23)
[3]强奸罪的死刑适用标准研究[J]. 苏敏,黄应生.  中国审判. 2011(08)
[4]身体的界限,目光的距离[J]. 启程.  检察风云. 2011(04)
[5]“轮奸”情节认定中的争议问题研讨[J]. 钱叶六.  江淮论坛. 2010(05)
[6]性文化与性心理健康[J]. 谈大正.  中国性科学. 2010(03)
[7]强奸罪中“轮奸”情节的司法认定[J]. 吴情树,苏宏伟.  中华女子学院学报. 2009(02)
[8]共同实施强奸仅一人得逞,应如何定性[J]. 王志祥.  中国检察官. 2008(09)
[9]奸淫幼女罪处罚条款应增加“奸淫幼女多次的”[J]. 陈宗峰.  检察实践. 2002(01)



本文编号：3617815