论刑法中的持有

发布时间：2017-05-31 05:01

  本文关键词：论刑法中的持有，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】： 除引言和后记之外，本文共分为三个部分：刑法中的持有概述，刑法中持有的行为性以及持有行为的形式。全文共计三万七千余字。 第一部分论述了刑法中持有的涵义、刑法中持有的特征和刑法中持有的分类三个方面的问题。持有的字面含义是“对物进行控制和支配”，刑法中的持有是指由人的主观意志所支配的对法律规定的物品的控制和支配。持有有广义和狭义之分，广义的持有即“控制”，狭义的持有则是对物的“管领”、“拥有”等较为具体的持有方式。刑法典在用语上也有广义持有和狭义持有的区别。刑法中持有的本质在于人对法定物品的控制和支配，其成立不以持有人对物的占有的意思为必要，对法定物品的来源一般无特殊要求；持有的方式多种多样，有些具体的持有还要求在特定的地点或时间进行。刑法中的持有具有“行为的静态性、非法性、持有对象的法定性和个别犯罪对具体时间或地点的限定性”等几个特征。根据不同的标准，可将刑法中的持有分为：单独持有与共同持有、直接持有与间接持有、单纯持有与关联持有、事前持有与事后持有、单一持有与复合持有。单独持有是指一人独立地控制、支配法定物品，不存在两个或个以上具有刑事责任能力人的合作、协同关系；共同持有是指两个或者两个以上具有刑事责任能力的人共同支配或控制法定物品。直接持有是指行为人通过自身的力量实现对物品的现实控制，而无需借助他人的力量；间接持有是指行为人并不是通过自己的人身占有、控制法定物品，而是通过他人的力量对物品加以控制和支配。单纯持有，是指行为人对法定物品的非法控制、支配状态在现象上是孤立的，不存在对该物品的取得或者处置的先前或者后续行为的关联关系；关联持有，是指作为行为人进行其他犯罪时的必然伴随状态或必经阶的对法定物品的控制、支配。事前持有是指行为人为了完成某一事件或达到特定目的而控制、支配法定物品的情况；事后持有是指行为人实施了一定的行为后(该行为可以是合法的，也可以是非法的)，该行为的结果导致了非法持有状态。单一持有是指行为人只控制、支配一种法定物品的情况；复合持有是指行为人同时控制、支配着两种或两种以上的法定物品的情况。 第二部分首先考查了外国与我国学者关于持有性质的各种学说：传统理论的有力挑战者——美国著名刑法学者道格拉斯·N·胡萨克首先对持有 的行为性提出了质疑，“如果‘行为’被界定为身体运动，那么持有并不在 专门的法律意义上构成一种行为；意大利刑法学者也对传理论提出了质 疑，认为有些犯罪是无行为的犯罪。我国多数学者认为持有应是刑法中的 行为，但也有少数人认为持有是一种与行为并列的状态。笔者通过对大陆 法系的行为理论和我国刑法理论中的行为概念的简要回顾，认为应当从以 下几方面来把握刑法中持有的行为性：1．与思想相区别是研究刑法中行为 的逻辑起点，持有状态是一种客鹏在，这种客观状态是人的主观思想的 外化，已经超出l思想范畴。2．身体动静只是危害行为的外在表聊式， 并不是构成行为的实质要素，刑法中的持有同样由身体动静来表现。3．严 重的社会危害性是危害行为的本质梆，刑法中的持有具有严重的社会危 害性，因而具备危害行为的本质特征。个危害行为是事实因实素与规范评 价的统一，持有事实是持有之行为性的事实基础，而持有型犯罪的立法使 刑法中持有的行为性有了规范依据。 第三部分首先介绍了国内学者关于持有之行为形式的各种学说，而后 对之进行了简单的评述。通过对作为和不作为的概念的分析比较和区分标 准的讨论，，我认为刑法中的持有既不是作为也不是不作为，而应是独立的 第三种犯罪行为形式。因为：首先，持有行为的成立不要求持有人为积极 的身体动作，即行为人有无积极的身体动作对持有行为的成立没有影响， 身体动作本身也不是刑法否定评价的内容；其次，行为人也不负有法律上 的特定作为义务。所以，作为和不作为不能涵盖所有的犯罪行为形式，有 必要在刑法中确立第三种行为形式。
【关键词】：
【学位授予单位】：西南政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2002
【分类号】：D914
【目录】：

• 引言8-9
• 第一部分 刑法中的持有概述9-21
• 一、 刑法中持有的含义9-14
• （一） “持有”的字面含义9
• （二） 广义的持有与狭义的持有9
• （三） 刑法中持有的含义9-14
• 二、 刑法中持有的特征14-16
• （一） 持有行为的静态性14
• （二） 持有行为的非法性14-15
• （三） 持有对象的法定性15-16
• （四） 持有的具体时间或地点的限定性16
• 三、 持有行为的分类16-21
• （一） 单独持有与共同持有17
• （二） 直接持有与间接持有17-19
• （三） 单纯持有与关联持有19
• （四） 事前持有与事后持有19-20
• （五） 单一持有与复合持有20-21
• 第二部分 刑法中持有的行为性21-35
• 一、 关于“持有”性质的学说21-23
• （一） 外国的有关学说21-22
• （二） 我国刑法学界的学说22-23
• 二、 刑法中的行为理论与持有23-27
• （一） 大陆法系的行为理论与持有23-25
• （二） 我国刑法中的行为概念与持有25-27
• 三、 刑法中的持有与其他危害行为的区别27-28
• 四、 刑法中持有的行为性28-35
• 第三部分 持有行为的形式35-47
• 一、 关于持有行为形式的学说35-39
• （一） 作为说35
• （二） 不作为说35-36
• （三） 第三类型学36-38
• （四） 择一说38-39
• 二、 对作为说和不作为说的质疑39-40
• （一） 关于作为说39
• （二） 关于不作为说39-40
• （三） 关于择一说40
• 三、 对第三类型说的新论证40-47
• （一） 刑法中的持有不是作为41-42
• （二） 刑法中的持有不是不作为42-44
• （三） 刑法中的持有属于第三种行为类型44-47
• 参考书目47-49
• 后记49

【共引文献】

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本文编号：408652