行政法李长涉吸毒多次_德国行政法上的双阶理论.pdf

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德国行政法上的双阶理论 严益州 内容提要：德国学术界对双阶理论的认知随行政法学的发展而发生变化。当公权力 行政向给付行政和引导行政全面扩张时，双阶理论因有效解决私法形式的公权力行政受 公法约束的问题而得到广泛支持。随着行政私法理论的提出，传统行政法学逐渐不再青 睐双阶理论，并认为它会造成法律内部逻辑的混乱，不过，随着新行政法学的兴起，公法与 私法的关系日渐由“对抗”走向“合作”，“行政正确”正逐渐成为德国行政法的首要原则，行 政法的分析方法日益由教义学上的形式推理变成法律实施效果的具体判断。基于此，以灵 活性为主要特征的双阶理论被认为明显胜过刻板僵硬的行政私法理论。德国行政法学的最 新发展成果可为双阶理论在我国的适用提供有益的借鉴。若以“行政正确”为标准，双阶理 论较之于整体私法论和整体公法论，能更好地处理我国政府采购中公权力特征与市场交易 特征的关系问题，这不仅有助于提高政府采购的品质，也有助于增强对人民权益的保护。 关键词：双阶理论行政私法 新行政法学 政府采购 严益州，德国慕尼黑大学法学博士生。 所谓双阶理论，是指将一个生活关系纵向拆解为不同阶段，分别适用不同性质的法规 范的学说。该理论是德国行政法体系中最经典和最具争议的部分之一。我国学者亦曾试 图以双阶理论来明确中国政府采购的法律性质，但是并未在学术界取得共识。对此，本文 将首先从宏观角度考察双阶理论在德国行政法中的发展脉络和争议焦点，，然后从微观角 度考察双阶理论在德国公共采购法中的适用问题，紧接着梳理双阶理论在我国政府采购 中的适用争议，最后将借鉴德国行政法最新的发展成果，在实然层

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