公私法的汇合与行政法演进.pdf

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公私法的汇合与行政法演进 杨 寅 内容提要 公私法的区分在西方各国行政法上有着不同的法律意义，当代社会生活的实际使得公私关 系出现了胶着与合作的一面，这引发了公私法的交叉与汇合，并在行政法领域有诸多深刻表现，中国的实践也 不例外。但从历史背景和法律现实上看，我们的理论并不充分，公私法的协调也差强人意。鉴此，应在尊重私 权的前提下，，在更新观念的墓础上，积极探寻公私合作，梳理公私法关系。这般背景给中国行政法及相关理念 引来了新的任务与思考。 关键词 公法 私法 行政法 合作 汇合 一、背景勾画 公法和私法的划分起源于古罗马法并在欧洲大陆法系国家得以继承和发展。从理论上说，私法以 个人的意思自治与私权为出发点，其任务是规范法律行为的实施，调整私人之间潜在的或者是现实的利 益冲突;而公法，尤其是其中最为重要的宪法和行政法却是以作为主权者的国家、国家权力中的行政权 力为调整对象，其目的是确定国家权力运作的基础与界限。①古罗马法学家乌尔比安的名言很有概括 性:“公法涉及罗马帝国的政体，私法涉及私人利益”。②当然，在传统的欧洲大陆行政法的背景之下，公 私法的划分已不单纯是一个理论问题。在法国，如何界定公共行政与私活动的界限，进而如何区分公私 法涉及到该国行政法院和普通法院之间在诉讼案件管辖权方面的划分。③在德国，公私法的区分更是 有着实在的法律基础，它不仅同法国一样涉及两套法院体系之间在案件管辖方面的分工，还涉及到 联《 邦行政程序法》的适用范围，对行政行为、行政合同、收费、赋税的性质认定，对征收的政府补偿以及是否 可以适用基《本法》第34条、《民法

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