跨国证券投资法律适用规则与发展

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社会科学 ２１ ０ １年 第 １ ２期　 孙 南 申 ：跨 国证 券 投 资 法 律适 用 规则 与 发 展　 跨国证券投资法律适用规则与发展 　 孙 南申 　 摘　 要 ：跨 国证券投 资的 法律 适 用 包括证 券发 行 与 交 易中的 法律 适 用规 则。各 国有　 关证 券投 资 的立 法存在 着 差异 与冲 突 ，证 券投 资关 系的 准据 法 确定取 决 于对

证 券 的定性　 及 其 适 用 范 围 的 划 定 ， 大 致 包括 证 券 物 权 关 系 、 证 券 合 同 关 系和 证 券 股 权 关 系 三 方 面 。 　 其 法律 适 用 不仅 针 对证 券发 行 与交 易 中的私 法 关 系，也 涉及 证 券监 管 中的公 法关 系。 因 　 此 ，应对 证券 法律 关 系中的具体 问题 进行 识 别 ， 区分 其 中的私 法与公 法 不 同属 性 ，而采　 用不 同的法律 适 用原 则。跨 国证 券 法律适 用 的发展 ，主要反 映 为证券 法 的直接 适 用及 其　 域外 适 用性 问题 ，尤其 体现 于美 国扩 大其 证 券 法域 外 适 用的相 关立 法与 司法 实践 。 　 关 键 词 ：跨 国证券投 资 ；证 券发 行 与 交易 ；证 券投 资法律 适 用 ；证券 法域 外适 用 　 中 图分类 号 ： Ｆ ７ 文献 标 识码 ： 　 文章 编号 ：２ ７５ ３ （ ０ １ １ －１ １１　 Ｄ ９　 Ａ ０ ５ ．８ ３ ２ １ ） ２０ ０ ．０ 作 者 简介 ：孙 南 申 ，复旦 大学 法 学院教 授　 （ 上海 ２０ ３ ） ０ ４ ３　 在 国际投 资领域 ，跨 国并 购 的趋 势为证 券投 资 提供 了发 展空 间 。近年来 ，证 券跨 国交 易随着　 经 济 的全球 化快 速增 长 ，中国境 内企业 开 始大量 在 境外 上市 融资 ，国际证券 市场 正逐 步形成 全球　 一 体化 。跨 国证 券投 资离 不开 证券 融 资 ，与证券 投 资相对 应 的 即为证 券融 资 ，两 者密 切相关 ，实　 为 同一 事物 可分 离 的两个 方 面 。但 前者 关 注 的是 证 券投 资者 的市 场准入 和待 遇 问题 ，后者关 注 的　 是 证券 投资 者 的权益 保护 问题 。一 国公 司 通 过 海 外证 券 发 行 融 资 ，对 于 上 市地 所 在 国投 资 者 而　 言 ，就 是进 行证 券投 资 ，反之 亦然 。同时 ，证券 投 资亦 可视 为证券 交 易 的结 果 。因此 ，跨 国证券　 投 资 的法律 适用 ，包 括 了跨 国证券 发行 与交 易 两方 面 ，涉及证 券市 场 中各种 法律 关系 调整 。 　 证 券投 资 与证券 融 资均具 较 为强烈 的国 内化 特 征 ，但 与各 国证 券 市场 的开放 领域存 在密 切关　 系 。就 开放 领域 ，证 券市 场开 放 可分 为三类 ：服 务性 开放 、投 资性 开放 和融 资性 开放 。跨 国证券　 投 资法 律关 系 ，包括 各种 合 同关 系与行 政关 系 。前 者指证 券发 行人 、证 券公 司 、证 券 交易所 、证　 券 中介 服务 机构 （ 证券 承销 商 ） 如 、投 资者 相互 之间 的合 同关 系 ；后 者 指证 券 发行 人 所属 国与证　 券 交易 地所 在 国 ，对 相关 主体 的证 券 的发行 与交 易 的监管 制度 ，为 监管 机构 与监 管对象 间 的行政　 法 律关 系 。 　 一

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