论侵权法律适用中的双重可诉性规则

  双重可诉性规则是英国侵权冲突法领域最基本的法律适用规则,自1870年的“菲利普斯诉埃尔案”1一案得以确立以来,它一直在英国侵权行为之债的法律适用过程中占据着主导地位。同时,该规则不仅得到了加拿大、澳大利亚等英联邦国家的追随,同时也引得了德国、日本等大陆国家的效仿。20世纪中后期,英国通过1971年“博伊斯诉查普林案”2和1995年“红海保险有限公司诉S.A博伊格斯案”3确立了双重可诉性规则的例外规则,使得该规则具有了一定的灵活性。虽然这种例外规则又引起了不确定问题的产生,但对于英国而言这的确是具有开创性的意义,因为它对双重可诉性规则紧握的拳头已经松开了一丝缝隙。随着时代形势的变化,现代侵权案件呈现出日渐复杂的趋势;同时由于其本身固有的缺陷,双重可诉性规则的滞后性和不合时宜性越来越突出。而且,诸如最密切联系原则、当事人意思自治原则等现代法律适用规则不断发展,也对双重可诉性规则造成了致命的打击。基于此,在1995年《国际私法(杂项规定)》中,除诽谤领域外,英国最终抛弃了双重可诉性规则。随之,英联邦国家也陆续开始了对双重可诉性规则的废除。与此同时,日本、德国等大陆法系国家也仅在侵权行为的认定或者损害赔偿额的确定等侵权行为的个别方面规定了双重可诉性规则。可以说,目前双重可诉性规则只是作为侵权法律适用中的一个例外规则来适用的。 我国现行立法1986年《中华人民共和国民法通则》第一百四十六条在侵权行为的认定上规定了双重可诉性规则,可以说是借鉴了英国的做法。但是如今双重可诉性规则在其发源地英国基本上得以废除,同时抛弃双重可诉性规则也被认为是侵权冲突领域的一个大趋势,这就使得我国有必要对目前双重可诉性规则的规定是否应继续保留进行一定的思考。而本文正是意图通过对双重可诉性规则历史发展的具体分析,并在把握当今侵权法律适用发展趋势的基础上,为中国关于双重可诉性规则的存废提出个人的见解,以期能具有一定的实践意义。

【学位授予单位】：中国政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2010
【分类号】：D997
【目录】：

• 摘要4-8
• 一、双重可诉性规则的含义8-13
• （一） “双重可诉性规则”的几个称谓8-9
• （二） 本文关于双重可诉性规则含义的界定9-13
• 1、双重可诉性规则的具体含义9-10
• 2、双重可诉性规则与识别和公共秩序保留制度的比较分析10-11
• 3、管辖权规则与法律选择规则之争11-13
• 二、双重可诉性规则的历史发展13-30
• （一） 双重可诉性规则在英联邦国家的确立与发展13-22
• 1、双重可诉性规则在英国的确立和发展13-21
• 2、双重可诉性规则在加拿大的确立和发展21
• 3、双重可诉性规则在澳大利亚的确立和发展21-22
• （二） 双重可诉性规则在英联邦国家的现状22-26
• 1、双重可诉性规则在英国的现状23-25
• 2、双重可诉性规则在加拿大的现状25
• 3、双重可诉性规则在澳大利亚的现状25-26
• （三） 大陆法系国家对双重可诉性规则的借鉴26-30
• 1、德国对双重可诉性规则的借鉴27-28
• 2、日本对双重可诉性规则的借鉴28-30
• 三、现代法律适用规则对双重可诉性规则的影响30-36
• （一） 法院地法的逐步弱化30-32
• （二） 灵活性规则的广泛适用32-34
• 1、最密切联系原则在侵权领域的适用32-33
• 2、当事人意思自治原则在侵权领域的适用33-34
• （三） 弱方当事人正当利益保护原则的日益强化34-36
• 四、关于我国双重可诉性规则存废的思考36-43
• （一） 我国双重可诉性规则的立法现状与反思36-39
• 1、我国双重可诉性规则的立法现状36-37
• 2、对我国双重可诉性规则立法现状的反思37-39
• （二） 我国双重可诉性规则的立法考量39-43
• 1、立法模式的选择39-41
• 2、具体条文的设计41-43
• 结论43-44
• 参考文献44-47

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 白艳;英国冲突法晚近发展动向[J];比较法研究;2004年06期

2 陈建福;面对二十一世纪的澳大利亚国际私法规则:进步,停滞,退步?[J];比较法研究;1998年04期

3 杜涛;德国1896年国际私法立法小议[J];德国研究;2002年04期

4 宋晓;;双重可诉规则:进退之际[J];法律科学(西北政法大学学报);2009年01期

5 陈卫佐;;日本国际私法的最新改革[J];法律适用;2009年02期

6 许军珂;论国际私法对弱者正当权益的保护[J];法学杂志;2003年04期

7 张春良;;论双重可诉之适用及其本质[J];法学杂志;2009年09期

8 刘力;;论我国涉外一般侵权行为法律适用的立法考量[J];法学杂志;2009年10期

9 王刚;;论国际私法中的法院地法原则[J];法制与社会;2007年07期

10 申展;曾曦;;论涉外侵权法律适用的新发展——兼评《民法典草案》第九编关于侵权的规定[J];甘肃政法成人教育学院学报;2006年02期

【共引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 程乃胜;;何谓法理学——读庞德的《法理学》(第一卷)[J];安徽大学法律评论;2004年02期

2 杨海坤;曾祥华;;行政过程的社会正当性——利益平衡[J];安徽大学法律评论;2005年01期

3 张超汉;;国际航空私法领域中弱者利益保护的体现与发展探析——以1999年《蒙特利尔公约》的创新为视角[J];安徽大学法律评论;2009年01期

4 王吉文;;公共秩序保留的二维发展走向[J];安徽大学法律评论;2010年01期

5 张平;;法的核心要素之辩——以法律实证主义为中心[J];安徽大学法律评论;2010年02期

6 汪金兰;;论国际私法上的国际惯例及其在国内的适用——兼评民法典草案第九编第3条第2款及第4条的规定[J];安徽大学学报(哲学社会科学版);2007年05期

7 刘少军;叶雨晴;;关于相对不起诉中引进特别程序的法律思考——以被不起诉人的权利救济为视角[J];安徽大学学报(哲学社会科学版);2011年03期

8 吕明;;现代律师制度功能新探[J];安徽教育学院学报;2006年01期

9 王莉;美法两国违宪审查制度之比较[J];安徽广播电视大学学报;2005年02期

10 聂小明;;高职学生法律思维方式培养探析[J];安徽电子信息职业技术学院学报;2007年05期