上市公司违规关联担保的公司法规制问题研究

发布时间：2017-06-29 00:03

  本文关键词：上市公司违规关联担保的公司法规制问题研究，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：上市公司违规关联担保是指上市公司提供关联担保的决策程序违反《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)规定的程序性限制,具体表现为未经决策机关表决而是由法定代表人越权提供的关联担保,或者是关联股东或者关联董事未履行回避义务进行的有失公允的担保,或者是无权决策机关在公司章程缺位时违反股权主权的原则擅自决定提供担保的行为。这些违规操作的行为由于具有隐蔽性和外观合法性,不易被发觉,往往导致的最终结果是公司需要承担连带责任或是赔偿责任。加之关联担保的金额少则几千万多则几十亿,而上市公司经营资金却是有限的,短时间内偿还如此大额的现金债务使得上市公司的财务风险迅速升级,通常会造成资金断裂而被迫破产清算。由此可见,上市公司违规关联担保问题已经成为危害上市公司稳健经营的重大隐患,因其具有不可预见性和难以追责性往往在给上市公司造成较大的损失后难以获赔。然而我国公司法在规制违规关联担保方面却存在诸多缺失:公司法对于关联方的界定狭窄,导致表决权排除制度的主体限制对象不全面,加剧了控股股东和实际控制人对上市公司的控制,而越权法定代表人、控股股东、董事这些主体违反法定义务的赔偿责任也过于原则性,缺乏具体的实操性,一旦公司利益因为承担担保责任而受损,则不能及时有效的行使追偿权。另外,《公司法》16条规定了公司担保的决策程序,但是对于违反该程序造成的损害赔偿责任没有明确规定,在公司章程缺位时决策机构的确定亦没有规定。正是因为公司法存在上述缺失才使得关联担保预防机制不健全和违法成本较低,这纵容了相关主体违规操纵关联担保的行为。本文首先将从基础概念的介绍着手,对关联方和上市公司关联方的范围进行界定,总结得出关联方的外在表现形式是一种关系即控制或者影响的关系,但其背后的实质是透过这种关系进行交易所获得的实质利益,上市公司的关联方亦以此标准来进行认定。其次,结合具体案例和公司法的既有规定对我国上市公司违规关联担保的具体表现形式进行总结,归纳得出表现形式包括:未决议、未回避以及未规定三种表现形式,进而分析公司法规制上市公司违规关联担保存在的漏洞与不足。最后,针对公司法存在的上述缺失从以下几方面有针对性地提出完善建议:建议尽快完善关联方的界定,扩大表决权排除制度的主体限制范围,力求将所有与债务人有关的上市公司的关联方的表决权予以排除;构建完整的具有操作性的责任体系,对控股股东的表决权予以限制,以期能通过完善公司法的相关规定,对上市公司违规关联担保的发生从根本上予以预防减少,对被侵害的上市公司的利益能够及时有效地救济。
【关键词】：上市公司 违规关联担保 公司法规制
【学位授予单位】：吉林大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要4-6
• Abstract6-9
• 引言9-12
• 一、上市公司违规关联担保涉及的基础概念12-17
• （一）关联方的界定12-13
• （二）上市公司关联担保的界定13-17
• 二、上市公司违规关联担保的表现形式17-24
• （一）未决议：法定代表人越权关联担保18-20
• （二）未回避：关联股东或者关联董事未回避20-22
• （三）未规定：章程未明确规定决议机构22-24
• 三、针对上市公司违规关联担保我国《公司法》规制的漏洞与不足24-30
• （一）关联方界定狭窄，表决权排除制度的主体限制对象不全面24-25
• （二）越权关联担保的法定代表人赔偿责任的缺失25-26
• （三）公司对外担保决策机构在公司章程缺位时难以确定26-27
• （四）控股股东、董事忠实义务责任体系的缺失27-28
• （五）控股股东滥用表决权规制的缺失28-30
• 四、规制上市公司违规关联担保的完善建议30-41
• （一）完善关联方的界定，扩大表决权排除制度的主体限制范围30-32
• （二）构建越权关联担保法定代表人的赔偿责任体系32-35
• （三）公司章程缺位时，确立股东大会为对外担保的决策机构35-36
• （四）完善控股股东、董事忠实义务体系36-39
• （五）限制控股股东之表决权39-41
• 结语41-42
• 参考文献42-44
• 作者简介及科研成果44-45
• 致谢45

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