场外衍生交易信用风险控制条款的法律效力问题研究

发布时间：2017-10-10 21:01

  本文关键词：场外衍生交易信用风险控制条款的法律效力问题研究

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【摘要】：自上世纪70年代以来，金融衍生交易的蓬勃发展，在帮助市场参与者进行有效的避险保值的同时，也因其与生俱来的投机性、杠杆性而蕴含了重大的风险因素。金融衍生产品交易的六类风险当中，信用风险是最主要的风险。而对于场外交易的金融衍生产品来说，由于场外市场缺乏场内市场的一系列风险控制机制，，使得其信用风险远远大于场内市场。因此，如何控制交易的信用风险以及由此可能引发的系统性风险，成为了场外金融衍生交易市场参与者最为关心的问题。 国际互换与衍生交易协会发布的ISDA主协议是场外衍生交易中最具影响力的标准协议文本，通过专门的协议条款，就场外衍生交易的信用风险控制作出了一系列全面的安排。这些制度安排彼此衔接、相辅相成，共同构建了一套完整的信用风险控制体系，在场外金融衍生交易信用风险控制方面发挥了不可替代的重要作用。在这些信用风险控制安排当中，最为核心的两项条款即使终止净额结算制度和信用支持安排，本文即使围绕这两项制度安排进行探讨。 场外衍生交易主协议的“合同”性质，决定了包括了信用风险控制条款在内的各项协议条款，除非得到各国国内法的认可，否则将会因为与国内法的强制性规定相冲突而丧失法律效力。由于场外金融衍生交易最先起源与英美等西方国家，并且在这些国家也已发展得较为成熟，因此与之相关的制度与安排也发展得比较完善。而金融衍生交易在我国起步较晚，加之我国长期以来对发展金融衍生交易一直采取谨小慎微的态度，在立法上一直是采取相对消极的态度和市场推动性的立法理念。因此相对于衍生交易发展成熟的国家来说，立法上也相对滞后。终止净额结算和信用支持安排，在我国都面临着不同程度的法律障碍，主要体现在交易一方出现破产的情况下，主协议的上述条款在我国法律上的效力和可执行性存在重大疑虑。因此，有必要就终止净额结算和信用支持安排在英美和我国法律中的效力问题，以及信用风险控制相关条款在我国的立法路径选择问题，展开深入探讨。 本文采用比较法的视角，围绕场外金融衍生交易协议文本中的两项信用风险控制条款的法律效力问题，分三部分展开探讨。 第一部分是提出问题，通过对国际金融衍生产品交易的概述和分类，以及对金融衍生交易的信用风险和场外衍生交易主协议的介绍，由表及里、由浅入深，提出了本文探讨的对象——场外衍生交易主协议当中的信用风险控制条款的法律效力问题。 第二部分包括第二章和第三章，这是本文最重要的部分，分别对主协议中两项最核心的信用风险控制条款——终止净额结算和信用支持安排，在英美和我国国内法上的法律效力和执行力展开讨论，得出上述两项协议安排可能因为与我国破产法的强制性规定相冲突，或者因为违背了物权法定的原则而被宣告无效。 第三部分即本文最后一章，在前两部分的基础之上，从法律角度和经济角度分析了强化信用风险控制制度在我国的可执行力、完善场外金融衍生交易立法的现实意义，并对现阶段可行的立法路径提出构想。
【关键词】：场外金融衍生交易 ISDA标准协议文本 信用风险控制条款 法律效力
【学位授予单位】：中国海洋大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2013
【分类号】：D996.2
【目录】：

• 摘要5-7
• Abstract7-11
• 引言11-12
• 第一章 场外金融衍生交易“信用风险控制条款”的法律效力问题概述12-28
• 第一节 国际场外金融衍生交易概述12-17
• 一、金融衍生产品定义12-13
• 二、国际金融衍生交易分类及法律特征13-16
• 三、国际场外金融衍生交易的发展及现状16-17
• 第二节 国际场外金融衍生交易的信用风险17-21
• 一、场外衍生金融交易的风险事件分析18-19
• 二、信用风险是场外金融衍生交易最主要风险19-21
• 第三节 场外金融衍生交易控制信用风险的核心制度21-25
• 一、国际金融市场上控制信用风险的制度与措施简介21-22
• 二、场外金融衍生交易标准文本（ISDA）及其信用风险控制条款概述22-23
• 三、场外金融衍生交易标准文本（ISDA）信用风险控制条款之“终止净额结算”23-24
• 四、场外金融衍生交易标准文本（ISDA）信用风险控制条款之“信用支持安排”24-25
• 第四节 信用风险控制核心制度条款的法律效力不确定性概述25-28
• 一、法律效力不确定性的根源25-26
• 二、“终止净额结算”条款的法律不确定性26
• 三、“信用支持”条款的法律不确定性26
• 四、小结26-28
• 第二章 场外衍生交易主协议终止净额结算条款法律效力问题探析28-43
• 第一节 终止净额结算制度基本理论问题28-33
• 一、净额结算制度概述28-30
• 二、终止净额结算制度的主要内容30-32
• 三、ISDA 终止净额结算条款在国内法上的效力概况32-33
• 第二节 ISDA 终止净额结算条款在主要国家法律上的有效性33-40
• 一、在美国法上的有效性33-38
• 二、在英国法上的有效性38-40
• 第三节 净额结算在中国法律上的效力40-43
• 一、终止净额结算在中国法律上的效力概述40-41
• 二、终止净额结算条款与中国法相冲突的具体体现41-43
• 第三章 场外衍生交易主协议信用支持安排法律效力问题探析43-55
• 第一节 信用支持制度基本理论问题43-49
• 一、信用支持制度概述43-45
• 二、ISDA 信用支持条款在国内法的效力概况45-49
• 第二节 ISDA 信用支持条款在主要国家法律上的有效性49-52
• 一、在美国法上的有效性49-50
• 二、在英国法上的有效性50-52
• 第三节 信用支持安排在中国法律上的效力52-55
• 一、担保权益型信用支持在中国法上的效力52-53
• 二、所有权转移型信用支持在中国法上的效力53-55
• 第四章 强化“信用风险控制条款”在我国法律上的有效性55-60
• 第一节 强化信用风险控制条款在我国法律上有效性的现实意义55-57
• 一、法律意义55-57
• 二、经济意义57
• 第二节 强化信用风险控制条款在我国法律上有效性的立法路径57-60
• 一、路径分析58-59
• 二、路径选择59-60
• 总结60-61
• 参考文献61-63
• 致谢63-64
• 个人简历64
• 发表的学术论文64-65

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2 陶修明;国际金融衍生交易的相关法律问题[J];国际金融研究;2001年01期

3 丁晓华;金融衍生交易的发展及法律规制[J];法治论丛;2003年01期

4 董石;论国际金融衍生交易的法律监管[J];中国司法;2004年06期

5 王e

本文编号：1008550