国际私法由四种_《中国政法大学》2008年硕士论文

发布时间：2016-11-09 14:41

  本文关键词：国际私法上的反致制度研究，由笔耕文化传播整理发布。

《中国政法大学》 2008年

国际私法中的反致制度

谢胜文  

【摘要】： 反致制度自产生以来,一直是国际私法领域讨论最为激烈的问题之一。然而理论上的激烈反对并没有阻止越来越多的国内立法和国际公约接受和采纳反致。面对这一现实,我们有必要考察这一制度产生的内在动因及制度价值,进而为我国将来国际私法相关制度的构建提出设想。 论文基本上分为四个部分。第一部分为反致制度的基本概述。从反致的一般概念及几种形态入手,对反致产生的条件加以介绍,进而分析反致产生和存在的内在动因。本文认为,尽管反致产生离不开各国冲突规范的差异及冲突规范的特殊构造,但最根本的原因还是立法者或司法者为满足一定目的或需要而有意对外国法采取的“全部指定”立场。分析反致更应当注重其背后的制度目的或价值需求,因此无论是赞成还是反对反致都应从其实际效果出发,而不是拘泥于逻辑完整性的争论。在这一结论支撑下,该部分对传统上针对反致的主要批评意见作了简单评论。 第二部分为关于反致的比较法考察。限于篇幅和资料收集,文章主要选择了几个有代表性的国家和地区立法及司法实践进行分析,同时对其他国家和国际公约作简要概述。主要从各个立法例关于反致的接受态度,适用范围、适用方式以及反致制度性质等方面展开论述。通过比较可以看出,接受反致的国家越来越多,适用范围也逐渐放宽,实际操作反致制度时也更加注重灵活性和结果考察。在该部分的比较中,对各个立法例一般是以纵向的历史发展来分析的,同时也有意选择了一些新近立法例作为对照。之所以作出这种安排,是为下文的价值分析作实证的铺垫。 第三部分主要分析了反致的制度价值。在第二部分实证考察的基础上,文章以国际私法的发展为背景来论述反致价值的演变。指出在传统国际私法中,反致主要服务于扩大本国法适用和追求判决一致性的目标,而随着现代国际私法对实体正义的推崇,反致的价值取向主要应集中在增强选法的灵活性,实现更合理的法律选择,实现结果公正。同时现代反致制度仍继承了传统制度的一些价值取向,但在具体操作上更加灵活,更关注国际层面的友好合作。 在对灵活性价值论述的基础上,该部分对反致其他相关问题作了论述。首先指出反致应当是一种任意性制度,只有这样,才能有效发挥其积极作用。其次,针对现代国际私法中大量应用的最密切联系原则和国际范围内的法律统一化趋势,文章对反致制度的存在必要性及作用空间作了论述。指出最密切联系原则只是一种选法宗旨,需要各个具体的适用手段,这些手段中应该包括反致,并且对外国冲突规范内在目的的考察本身也是认定“最密切联系”不可或缺的一个步骤。同时最密切联系原则在有些领域尤其是属人法领域还无法引入,传统冲突规范在该领域的存在使得反致成为必要的调节。同样,法律的统一化也不可能完全驱逐反致,主要与统一化的漫长进程、范围、接受程度以及在国内法上的适用方式有关。各国冲突规范的差异以及反致制度的特殊功能使其能够继续存在并发挥作用。最后,文章对反致在实际操作中可能导致的弊端进行了分析,以期能够在制度设计时有效规制。 第四部分为关于构建我国反致制度的设想。首先介绍了我国关于反致的法律实践,其次从反致作用空间、一般价值以及在解决我国区际法律冲突中的作用方面论述了我国建立反致制度的合理性,然后从制度性质、反致形态、适用范围方面对我国反致制度提出设想,并以一定的价值考量为原则指导,以期规避反致的弊端,积极发挥其辅助调节作用。

【关键词】：
【学位授予单位】：中国政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2008
【分类号】：D997
【目录】：

摘要4-8

第一章 反致制度概述8-13

一、反致概念及一般分类8-9

二、反致产生及存在的基础9-11

(一) 反致产生的条件9

(二) "全部指定"的内在动因9-11

三、主要批评理由及评价11-13

(一) 主要批评理由11

(二) 对批评理由的评价11-13

第二章 反致制度的比较考察13-23

一、主要立法例及司法实践考察13-19

(一) 法国13-14

(二) 英国14-15

(三) 美国15-17

(四) 德国17

(五) 瑞士17-18

(六) 奥地利18-19

(七) 日本19

(八) 台湾地区19

二、其他国家及国际公约对反致的态度19-20

(一) 其他国家19-20

(二) 国际公约20

三、小结20-23

(一) 各国接受的反致形态20-21

(二) 反致的一般适用范围21

(三) 反致制度的性质21-22

(四) 对反致的控制手段22-23

第三章 反致的制度价值及相关问题23-38

一、对反致价值考察的意义及方法23

二、传统国际私法中反致的价值23-26

(一) 扩大本国法的适用范围,维护本国利益23-24

(二) 协调法律冲突,追求判决结果的一致性24-26

(三) 软化僵硬的冲突规则,保护正当期望26

三、现代国际私法中反致的价值的重新定位26-31

(一) 国际私法由"冲突正义"到"实体正义"的演变26-27

(二) 现代反致制度的基本价值27-31

四、反致制度的其他相关问题31-38

(一) 灵活性价值下反致的法律性质31-33

(二) 反致与最密切联系原则的关系33-35

(三) 法律统一化进程中反致的地位35-36

(四) 反致制度可能导致的弊端36-38

第四章 我国反致立法的制度构建38-44

一、我国应建立反致制度38-40

(一) 立法及司法现状38-39

(二) 在我国建立反致制度的合理性分析39-40

二、构建我国反致制度的设想40-44

(一) 制度性质41

(二) 可作用的法律关系41-42

(三) 各种反致形态及其控制42-44

结论44-45

参考文献45-48

后记48

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【引证文献】

中国硕士学位论文全文数据库 前2条

1 顾欣欣;两岸涉外民事法律适用法比较研究[D];华东政法大学;2011年

2 段杨;反致问题研究[D];河南大学;2012年

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前8条

1 金宁;论反致与我国国际私法的立法[J];安徽大学学报;1988年03期

2 金宁;区际私法中的反致问题初探[J];法律科学.西北政法学院学报;1991年02期

3 高丽丽;反对反致新论[J];黑龙江省政法管理干部学院学报;2003年05期

4 付志刚;;现代国际私法理念下反致价值追求的新发展[J];求索;2006年08期

5 黄进;中国法制的新发展:从单一法制到多元法制[J];武汉大学学报(哲学社会科学版);1999年06期

6 于飞;海峡两岸冲突法反致制度立法初探——兼谈反致与两岸民商事法律冲突的解决[J];现代法学;2005年03期

7 于飞;反致制度反思与展望[J];政法论坛;2001年05期

8 金彭年,汪江连;从反致制度的本质看我国关于反致制度的取舍[J];浙江大学学报(人文社会科学版);2004年02期

【共引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 王婉冰;;西方人文精神与中国法治建设[J];阿坝师范高等专科学校学报;2005年04期

2 何志鹏;;法的和谐价值:可持续发展时期的新要求[J];安徽大学法律评论;2002年01期

3 谭民;廖建求;;国际私法新理论:“直接适用的法”[J];安徽大学法律评论;2006年02期

4 王吉文;;公共秩序保留的二维发展走向[J];安徽大学法律评论;2010年01期

5 金文杰;;台湾地区国际私法现代化的最新发展——台湾地区“涉外民事法律适用法修正案”介评[J];安徽大学法律评论;2011年01期

6 郑晓剑;;我国民法典中成年监护立法若干问题研究[J];安徽大学法律评论;2011年01期

7 李青松;关于对建立我国刑事强制措施司法审查制度的思考[J];安徽电力职工大学学报;2001年02期

8 胡小红;论私法的强行性规范[J];安徽大学学报;2000年04期

9 马生安;行政强制执行制度价值论纲[J];安徽大学学报;2002年01期

10 王乐夫,张富;公共行政的价值范畴研究[J];安徽大学学报;2004年02期

中国重要会议论文全文数据库 前10条

1 徐宜亮;姜保忠;;侦查监督权的缺失与完善——侧重于侦查监督部门职责的考察[A];第五届国家高级检察官论坛论文集[C];2009年

2 刘国生;;法律语言的特点与理解[A];第二届全国边缘法学研讨会论文集[C];2007年

3 姜裕富;;论公务员忠诚义务与行政责任[A];中国行政管理学会2011年年会暨“加强行政管理研究，推动政府体制改革”研讨会论文集[C];2011年

4 古炳文;;责令限期改正在消防执法中的适用问题[A];2011中国消防协会科学技术年会论文集[C];2011年

5 曹文钦;;艾滋病病人隐私权与家属知情权的冲突与平衡[A];中华中医药学会防治艾滋病分会第八次年会论文集[C];2011年

6 何其生;杨泽伟;张辉;许威;;中国国际法学三十年(1978—2008)[A];中国法学三十年（1978-2008）[C];2008年

7 何跃军;;民主与法治的异化:“人肉搜索”的现实映像[A];第四届全国公法学博士生论坛论文集[C];2009年

8 楼建波;;中国公司法第五条第一款的文义解释[A];北京论坛（2007）文明的和谐与共同繁荣——人类文明的多元发展模式：“全球化趋势中跨国发展战略与企业社会责任”法学分论坛论文或摘要集（下）[C];2007年

9 周友苏;张虹;;反思与超越:公司社会责任诠释[A];北京论坛（2007）文明的和谐与共同繁荣——人类文明的多元发展模式：“全球化趋势中跨国发展战略与企业社会责任”法学分论坛论文或摘要集（下）[C];2007年

10 高媛;董小龙;;北京2008年奥运仲裁的司法监督问题研究[A];北京论坛（2008）文明的和谐与共同繁荣——文明的普遍价值和发展趋向：“奥运精神与世界和谐”奥林匹克分论坛论文或摘要集[C];2008年

中国博士学位论文全文数据库 前10条

1 迟君辉;国际流失文化财产返还法律问题研究[D];华东政法大学;2010年

2 陈翔;当代国际商事仲裁实体法适用之比较研究[D];华东政法大学;2010年

3 李长坤;刑事涉案财物处理制度研究[D];华东政法大学;2010年

4 吕鸣;《鹿特丹规则》与相关货物运输公约的冲突及其协调[D];华东政法大学;2010年

5 李俊义;非政府间国际组织的国际法律地位研究[D];华东政法大学;2010年

6 于沄;全球一体化进程中的国家主权问题研究[D];大连海事大学;2010年

7 李冠群;论国际私法系统视野下的最密切联系原则[D];大连海事大学;2010年

8 杨凡;北极生态保护法律研究[D];中国海洋大学;2010年

9 张雪樵;经济行政权法律监督研究[D];华东政法大学;2010年

10 王忠春;清代无讼思想研究[D];南开大学;2010年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 邵江婷;基于社区发展的我国农业生态补偿法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

2 孙琳;我国兽药市场监管法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

3 姜海;我国高校经济风险防范与化解机制研究[D];华中农业大学;2010年

4 于大伟;我国转基因种子市场规制法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

5 吴薇;鄱阳湖区域水资源可持续发展法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

6 张磊;我国水产品质量安全监管法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

7 程红丹;国际环境法中的差别待遇研究[D];山东科技大学;2010年

8 张同祯;量能课税原则法律地位探析[D];山东科技大学;2010年

9 赵小娟;企业环境责任探析[D];山东科技大学;2010年

10 蒋士锋;跨界环境损害法律责任研究[D];山东科技大学;2010年

【同被引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 金宁;论反致与我国国际私法的立法[J];安徽大学学报;1988年03期

2 金振豹;国际私法上公共秩序保留制度之比较研究[J];比较法研究;2004年06期

3 徐冬根;人文关怀与国际私法中弱者利益保护[J];当代法学;2004年05期

4 刘宁元;;论我国法律适用法体系及其协调和冲突[J];东方法学;2011年03期

5 赵恒宇;冲突规范现状试析[J];法律科学(西北政法学院学报);1991年01期

6 刘喜平;国际私法上的反致制度研究[J];福建政法管理干部学院学报;2004年04期

7 肖永平,邓朝晖;国际私法中法律规避问题比较研究[J];法商研究(中南政法学院学报);1998年03期

8 黄晖;;公共秩序保留制度之比较研究[J];法制与社会;2006年15期

9 王秀玲;武兰芳;;浅析国际私法中的反致制度[J];河北法学;2006年07期

10 周黎明;论反致问题[J];河南大学学报(社会科学版);2002年06期

中国重要报纸全文数据库 前1条

1 黄进 中国政法大学;[N];中国社会科学报;2009年

中国博士学位论文全文数据库 前3条

1 杜新丽;法律选择方法研究[D];中国政法大学;2004年

2 于飞;海峡两岸民商事法律冲突问题研究[D];厦门大学;2005年

3 袁雪;法律选择理论研究[D];吉林大学;2006年

【二级参考文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 金宁;论反致与我国国际私法的立法[J];安徽大学学报;1988年03期

2 易俊;我国应对反致制度进行改革和利用[J];安徽大学学报;1998年06期

3 余忠萍,李辉;论反致制度[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2003年06期

4 窦家应;法的本质:利益关系调整论[J];当代法学;2000年05期

5 屈广清,陈小云;后现代国际私法理论探微[J];大连海事大学学报(社会科学版);2003年02期

6 赵恒宇;冲突规范现状试析[J];法律科学(西北政法学院学报);1991年01期

7 金宁;区际私法中的反致问题初探[J];法律科学.西北政法学院学报;1991年02期

8 徐新燕;论国际私法的反致制度[J];中央政法管理干部学院学报;1999年02期

9 徐刚;论法及法律的应然与实然[J];贵州大学学报(社会科学版);2001年04期

10 梁丹妮;反致制度在我国国际私法中的法律价值再探[J];广西政法管理干部学院学报;2000年04期

【相似文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 冯桂艳;我国未来立法对反致制度应持的态度[J];边疆经济与文化;2005年04期

2 高丽丽;反对反致新论[J];黑龙江省政法管理干部学院学报;2003年05期

3 周黎明;论反致问题[J];河南大学学报(社会科学版);2002年06期

4 徐新燕;论国际私法的反致制度[J];中央政法管理干部学院学报;1999年02期

5 金彭年,汪江连;从反致制度的本质看我国关于反致制度的取舍[J];浙江大学学报(人文社会科学版);2004年02期

6 梁丹妮;反致制度在我国国际私法中的法律价值再探[J];广西政法管理干部学院学报;2000年04期

7 黄进,郭华成;论澳门国际私法的反致[J];武汉大学学报(人文社会科学版);1997年04期

8 刘喜平;国际私法上的反致制度研究[J];福建政法管理干部学院学报;2004年04期

9 于飞;反致制度反思与展望[J];政法论坛;2001年05期

10 余忠萍,李辉;论反致制度[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2003年06期

中国重要会议论文全文数据库 前3条

1 孙伟;;中医诊疗理念在肾脏病临床中的实践体会[A];第10届全国中西医结合肾脏病学术会议论文汇编[C];2009年

2 李新安;林德莲;左双全;;原油的NMR指纹特征[A];第八届全国波谱学学术会议论文摘要集[C];1994年

3 王芳;;对顾护脾胃在肝病治疗中重要性的认识和应用[A];中国中西医结合学会第十二次全国消化系统疾病学术研讨会论文汇编[C];2000年

中国重要报纸全文数据库 前10条

1 李颖;[N];中国水运报;2003年

2 刘小妹;[N];医药经济报;2001年

3 许锦东;[N];医药经济报;2001年

4 张敏;[N];医药经济报;2001年

5 赵津;[N];天津日报;2004年

6 叶秀琴;[N];医药养生保健报;2008年

7 李明;[N];卫生与生活报;2006年

8 孙清廉;[N];中国医药报;2007年

9 王琳;[N];医药养生保健报;2006年

10 仕妹;[N];民族医药报;2008年

中国博士学位论文全文数据库 前2条

1 曲波;弱者利益的国际私法保护[D];大连海事大学;2007年

2 焦燕;婚姻冲突法问题研究[D];武汉大学;2005年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 段杨;反致问题研究[D];河南大学;2012年

2 覃勇;反致制度研究[D];西南政法大学;2004年

3 赵天缨;反致的价值评价与制度设计[D];西南政法大学;2005年

4 西苔美;老挝冲突法的一般问题研究[D];武汉大学;2005年

5 谢胜文;国际私法中的反致制度[D];中国政法大学;2008年

6 谢少清;反致制度比较研究[D];中国政法大学;2006年

7 王哲;涉外法定继承若干法律问题研究[D];中国政法大学;2007年

8 王国侠;国际私法基本制度新探[D];吉林大学;2004年

9 杜颖;论自由裁量权与冲突法价值取向[D];西南政法大学;2004年

10 刘晶茹;我国区际法定继承的法律冲突问题研究[D];山西大学;2010年

  本文关键词：国际私法上的反致制度研究，，由笔耕文化传播整理发布。

本文编号：169109