国际商事惯例的适用问题研究
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【摘要】:二战之后,国际商事贸易领域开始有了突飞猛进的进展,这一变化也引起了国际商事贸易法的发展和完善。世界经济一体化趋势愈演愈烈,使得各国更加关注彼此间的合作与联系,多边贸易体制就此确立。但是就目前来看,各国的法律体系存在较大的差异,国际商事惯例的制度机制建设跟不上国际商事关系的转变与发展。然而国际商事惯例作为调解与解决国际商事交易纠纷的重要手段具有得天独厚的优势。因此,对于国际商事惯例的适用问题进行系统而全面的分析必不可少。本文通过六个部分对于国际商事惯例适用方面的七个问题进行了较为系统的分析。文章的第一部分通过国际商事惯例适用问题案例的引用引申出本文所要讨论的七个问题。文章的第二部分通过否定说和肯定说比较分析第一个问题国际商事惯例是否是法律规范,是否具有法律拘束力。文章的第三部分通过对国际商事惯例效力来源及表现形式进行分析,对第二个问题国际商事惯例的效力分为契约型、解释型和强制型,然而解释型是否可以通过某种方式转化为强制型。文章的第四部分是对国际商事惯例适用方式进行分析,分为当事人选择适用以及司法机关强制适用两个大方面,对第三个问题-当事人选择适用国际商事惯例时,该惯例是作为合同的一部分,还是法律适用?而当当事人未主张选择适用,或者主张适用不同惯例时,司法机关是应当强制适用还是可以强制适用进行解释。文章的第五部分立足于国际商事惯例的使用限制分析,从强制性规范与公共秩序两方面进行推理论证。文章的第六部分着重阐述了国际商事惯例在我国的适用分析,从而解决了第四个问题-《民法通则》第142条的适用范围分析以及第五个问题-我国对国际条约、国内法以及国际惯例的适用顺序问题如何处理矛盾”和第六个问题-在我国法律框架下,在没有相关规定的情况下,国际商事惯例应该如何适用?如何解释第142条的“可以适用”,没有加入的国际公约与国际商事惯例的适用顺序如何,还有第七个问题-针对国际商事惯例在我国的适用条件,其中公共秩序保留是否是先决条件,如果公共秩序排除了惯例适用,在实践中以什么作为法院裁判依据。
【关键词】:国际商事惯例 法律性质 效力来源 适用方式 适用限制
【学位授予单位】:清华大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2015
【分类号】:D996
【目录】:
- 摘要3-4
- Abstract4-8
- 第1章 引言8-14
- 1.1 研究背景8-9
- 1.2 国际商事惯例常见的适用问题9-11
- 1.3 研究现状11-12
- 1.4 研究方法12-14
- 第2章 国际商事惯例性质分析14-19
- 2.1 否定论15-16
- 2.2 肯定论16-17
- 2.3 评析17-19
- 第3章 国际商事惯例的效力分析19-25
- 3.1 国际商事惯例效力来源19-20
- 3.1.1 间接取得19
- 3.1.2 直接取得19-20
- 3.2 国际商事惯例生效形式20-21
- 3.3 国际商事惯例效力位阶分析21-25
- 第4章 国际商事惯例适用方式25-32
- 4.1 通过国内法当事人间接适用25
- 4.2 不经冲突法规则当事人直接适用国际商事惯例25-27
- 4.3 司法机关直接适用27-32
- 4.3.1 法院与仲裁机构的一般适用方式27-29
- 4.3.2 国际商事惯例在仲裁中的发展与国际实践29-32
- 第5章 国际商事惯例的适用限制32-34
- 5.1 国内强行法32
- 5.2 国家公共秩序32-33
- 5.3 合同最密切联系原则33-34
- 第6章 国际商事惯例在我国的适用34-41
- 6.1 对《民法通则》第142条的理解34-35
- 6.2 国际商事惯例在我国的适用位阶35-37
- 6.2.1 与《联合国国际货物销售合同公约》35-36
- 6.2.2 在“没有规定”情况下的适用36
- 6.2.3 对于“可以适用”的理解36-37
- 6.2.4 没有加入或缔结的国际公约37
- 6.3 在我国适用国际商事惯例的条件37-38
- 6.4 国际商事惯例相关法律法规制度改善建议38-41
- 第7章 结语41-42
- 参考文献42-47
- 致谢47-49
- 个人简历49
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