国学新考诸神起源txt_清明节起源新考刘骏_《中国政法大学》2007年硕士论文

发布时间：2016-08-20 17:19

  本文关键词：国际私法起源问题辨考，由笔耕文化传播整理发布。

《中国政法大学》 2007年

国际私法起源问题辨考

王志鹏  

【摘要】： 关于国际私法的起源问题，我国不少学者认为其起源于中世纪的意大利，14世纪意大利评论法学派的学者巴托鲁斯由于创立了法则区别理论而被尊称为“国际私法之父”，这种看法是现在我国国际私法理论界一个相当普遍的认识。其实，这个问题在国外理论界一直有着各种各样的观点，许多学者的看法同我国国际私法理论界的通论都不尽一致；同时，在许多相邻学科，比如国际公法，对其起源问题也一直有许多不同的声音。国际私法的起源问题其实有许多值得我们深入思考的问题。本文将立足于对从古希腊到中世纪欧洲调整涉外民商事关系的法律和实践部分历史的叙述和分析，来谈谈国际私法尤其是冲突规范在国家调整涉外民商事关系整体实践中的地位，并由此论述自己对国际私法起源问题的不同认识。本文分为四个部分： 第一部分主要介绍古希腊调整涉外民商事关系的法律与实践。古希腊在近20个世纪的发展过程中，曾经拥有过无数的城邦国家，它们之间存在相当发达的涉外民商事交往，也存在大量调整涉外民商事法律关系的实践，这些实践存在于立法、司法以及行政的各个方面，体现在内邦人与外邦人的地位、涉外财产关系、涉外契约关系、涉外侵权关系、涉外遗嘱关系、涉外民商事纠纷的处理机制等各个领域。实际上冲突规范在古希腊已经开始出现； 第二部分主要介绍古罗马调整涉外民商事关系的法律与实践。古罗马有2000多年的发展史，与古希腊的重要不同包括：从《十二表法》到查士丁尼《国法大全》一千多年的法律积淀，层出不穷的法学专家，大一统的国家形式等等。调整涉外民商事法律冲突的实践几乎以完全不同于古希腊的方式进行。不过，，古罗马存在一种被许多国际私法学者广泛探讨的机构和制度——外事裁判官。罗马法中也存在利用冲突规范调整区际民商事关系的记载； 第三部分主要介绍欧洲中世纪调整涉外民商事关系的法律与实践。在这段近1000年的发展史中，国家调整涉外民商事关系的法律与实践呈现出异常瑰丽多姿的色彩。自公元475年始，欧洲先是进入了种族法时代；9—10世纪，种族法开始逐渐为“领土法”所取代；11世纪，随着欧洲城市文明的再次兴起，在阿尔卑斯山以南地区，“城市法”开始用于调整该地区的涉外民商事关系问题。与古希腊时代、古罗马时代相比，欧洲中世纪时期不仅产生了真正意义上的国际私法“理论”，而且在实践方面也具备很多自身的特点； 第四部分是本文的核心部分，重点论述笔者对国际私法起源问题的总体认识。首先将介绍国内外学者对这个问题的不同看法，然后从实践和理论两个方面来论述本文的观点：国际私法规范起源于国家调整涉外民商事法律关系的实践本身，而国际私法理论则起源于中世纪的意大利学派；把国际私法起源问题界定为巴托鲁斯创造的认识并不准确，世界上最早的冲突规范也不是我国唐朝永徽律有关“诸化外人”的规定。

【关键词】：
【学位授予单位】：中国政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2007
【分类号】：D997
【目录】：

摘要4-9

前言9-11

第一部分 古希腊调整涉外民商事关系的法律与实践11-25

一、古希腊调整涉外民商事关系法律产生的社会条件11-13

二、从氏族社会到国家，雅典民主政治改革对国际私法产生的意义13-14

三、古希腊调整涉外民商事法律关系的若干法律与实践14-19

(一) 本邦人公民地位的取得和外邦人的法律地位14-17

(二) 债法和财产法17-18

(三) 管辖权与法律选择18

(四) 解决内邦人与异邦人之间民商事争议的程序机制18-19

四、对古希腊调整涉外民商事关系法律与实践的评价19-24

(一) 关于公民的地位19-20

(二) 对债法和财产法的评价20-21

(三) 对法律选择观念与实践的评价21-23

(四) 对解决涉及异邦人的民商事争议程序机制的评价23-24

小结24-25

第二部分 古罗马调整涉外民商事关系的法律和实践25-41

一、古罗马调整涉外民商事关系法律产生的社会条件25-27

二、古罗马人法制度中涉外问题的法律与实践27-31

(一) 自然人、家庭、婚姻法律制度中有关涉外问题的若干规定27-28

(二) 罗马人处理其与拉丁人、异邦人关系的外部制度28-30

(三) 市民权的取得与市民范围的扩大30-31

三、古罗马物法制度中涉外问题的法律与实践31-33

(一) 物权法制度中有关涉外问题的若干规定31-32

(二) 债权法制度中有关涉外问题的若干规定32-33

(三) 继承法制度中有关涉外问题的若干规定33

四、古罗马诉讼法制度中涉外问题的法律与实践33-36

(一) 早期罗马法的涉外诉讼制度33-34

(二) 外事裁判官制度34-35

(三) 法律诉讼、程式诉讼和特别诉讼35-36

五、对古罗马调整涉外民商事关系法律与实践的评价36-40

(一) 古罗马涉外民商事法律冲突的基础:国际的、区际的、人际的36-38

(二) 万民法:几个需要澄清的问题38-39

(三) 古罗马调整涉外民商事关系的法律与实践的巨大意义39-40

小结40-41

第三部分 中世纪的欧洲:从种族法到“法则区别说”41-59

一、种族法时期41-46

(一) 种族法时期的社会历史背景42

(二) 种族法时期调整涉外民商事关系的法律与实践42-44

(三) 对种族法时期调整涉外民商事关系法律与实践的评价44-46

二、领土法时期46-49

(一) 领土法时期的社会历史背景46

(二) 领土法时期调整涉外民商事关系的法律与实践46-47

(三) 对领土法时期调整涉外民商事关系法律与实践的评价47-49

三、城市法时期49-52

(一) 城市法时期的社会历史背景49-50

(二) 城市法时期调整涉外民商事关系的法律与实践50-51

(三) 对城市法时期调整涉外民商事关系法律与实践的评价51-52

四、法则区别说的诞生52-58

(一) 法则区别说诞生的社会历史背景52-53

(二) 巴托鲁斯之前学者有关法则区别说的理论主张53-54

(三) 巴托鲁斯与法则区别理论的确立54-56

(四) 对法则区别说产生过程的评价56-58

小结58-59

第四部分 对国际私法起源问题的再认识59-75

一、有关国际私法起源问题的国内外理论研究现状59-64

(一) 国内理论研究现状60-61

(二) 国外理论研究现状61-63

(三) 对国内外理论研究现状的简评63-64

二、国际私法的起源──以冲突规范为视角64-70

(一) 冲突规范在古代欧洲调整涉外民商事关系实践中的存在65-66

(二) 冲突规范在古代中国调整涉外民商事关系实践中的存在66-68

(三) 国际私法的起源──根源于调整涉外民商事关系实践本身68-70

三、国际私法学的起源──以国际私法传统方法论为视角70-75

(一) 传统国际私法方法论的一般内容70-71

(二) 巴托鲁斯──我们的评价是“过高”还是“过低”?71-73

(三) 国际私法学的起源──中世纪的意大利学派73-75

结语75-76

参考文献76-79

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