论中国《合同法》的罗马法基础――兼论以罗马法作为未来亚洲模范合同法基础
发布时间:2016-11-10 10:09
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论中国《合同法》的罗马法基础——兼论以罗马法作为未来亚洲模范合同法基础的可能性
徐国栋
【内容提要】中日韩三国同属于德......
【关键词】东北亚共同体......
[Abstract]Several regula......
[Key words]Northeast......
一、引言
近年来,一些欧洲学者撰写了探寻民族国家民法规范的......
与他们平行的还有L.Solidoro ......
西班牙学者对欧洲法基础的关注似乎......
在德国,2009年也出版......
拉丁美洲尽管有很强的统一私法运动,但未......
意大利1999年第537号法律明确规......
欧洲人研究欧洲法或拉美法的......
与建立东北亚共同体的政治构想......
钓鱼岛问题的严峻化,日本......
二、中国《合同法......
中国1999年《合同法......
(一)对买卖与互易的区分
区分买卖与互易的《合同法......
第175条 规定:当事人约......
I.3,23,2。同样,价金必须由现金构成。事实......
《合同法......
I.3,,23,2把是否允许以金钱以外的......
(二)定金规则
第115条 对应于I.3,......
第115条 规定:当事人可以依照《......
I.3,23pr.。……以......
可以看出,《合同法......
(三)所有权移转时间与价金支付时间挂钩
《合同法......
第134条 规定:当事人可以在买卖合同中......
I.2,1,41。……但出卖并交付之......
两者的规定基本相同,都采用所有权移转时间与价金支......
(四)无偿保管人只就其故意或重过......
《合同法......
第374条 规定:保管期间,因保管人保管不......
I.3,14,3。再者,被寄托某物的人,也通......
第374条 把保管分为有酬的和无酬的两种。在......
I.3,14,3的语境有......
(五)债权人的诈害行为撤销权
《合同法......
第74条 规定:1.因债务人放弃其到期债权或......
I.4,6,6。同样,如果某人为诈......
显然,第74条规定的是债的保全制度中......
(六)债的履行中的诚信原则
《合同法......
第6条 规定:当事人行使权利、履......
I.3,22,3。同样......
显然,第6条规定的是债的履行中的诚信原......
I.3,22,3未采用诚信的字眼,但“善良......
(七)混同导致债的消灭
《合同法......
第106条 规定:债权和债务......
I.2,4,3。……如果......
第106条 在债法的语境下规......
(八)不可抗力导致免责
《合同法......
第117条 规定:因不可抗力不能履......
I.3,14,2。……确实,接受了消费借贷的人......
第117条 从抽象的......
三、与韩国、日本民法典有关规定的比较
中国《合同法......
(一)对买卖与互易的区分
《日本民法典》第586条[互......
《韩国民法典》第596条......
《韩国民法典》第597条[金钱......
(二)定金规则
《日本民法典》第557条[定金]第......
《韩国民法典》第565条[......
(三)价金的偿付与标的物......
《日本民法典》第573条[价金的支付的期......
《韩国民法典》第568条[买......
(四)无偿保管人的责任
《日本民法典》第659条[无偿保......
《韩国民法典》第695条[无偿寄托人的......
这两个条文中的“对自己财......
(五)债权人的诈害行为撤销权
《日本民法典》第424条[诈害......
《韩国民法典》第406条第1款[债......
(六)债的履行中的诚信原则
《日本民法典》第1条[基本原则]第......
《韩国民法典》第2条[信义诚实]第1......
(七)混同导致债的消灭
《日本民法典》第520条[......
《韩国民法典》第507条......
(八)不可抗力导致免责
《日本民法典》第609条[因不可抗力造成的减收......
《韩国民法典》第627条[部分灭失等与减额请求、......
这两个条文只在较为狭窄的语......
四、上述规定从罗马法到中国......
由上可知,中日韩民法中的8项......
当然,1999年中国《合同法......
(一)对买卖与互易的区分
《大清民律草案》第621条第2款规定:当......
《民国民律草案》第486条......
《中华民国民法典》第398条规定:当事......
《合同法......
(二)定金规则
《大清民律草案》第559条规定:买主已......
《民国民律草案》第234条第1款......
《中华民国民法典》第249条规定:定金,除......
《合同法......
(三)价金的偿付与标的物所有权转移挂钩
《大清民律草案》第594条规定:买卖标的物之交......
《民国民律草案》第458条规定:支......
《中华民国民法典》第369条规定:买卖......
《合同法......
(四)无偿保管人的责任
《大清民律草案》第784条规定:无报酬之受寄......
《民国民律草案》第642条规定......
《中华民国民法典》第590条规定:受寄人保......
《合同法......
(五)债权人的诈害行为撤销权
《大清民律草案》第399条规定......
《民国民律草案》第34......
《中华民国民法典》第244条规......
《合同法......
(六)债的履行中的诚信原则
《大清民律草案》第2条规定:行使权利,履行义务,......
《民国民律草案》删除了《大清民律......
《中华民国民法典》第219条规定:行使债权,履行......
《合同法......
(七)混同导致债的消灭
《大清民律草案》第481条规定:债权及债务同......
《民国民律草案》第39......
《中华民国民法典》第344条规定:债权与其债务同......
《合同法......
(八)不可抗力导致免责
《大清民律草案》第37......
《民国民律草案》第308条规定:债......
《民国民律草案》第322条第1款规定:......
《中华民国民法典》第230条......
《合同法......
本目罗列5个条文,前4个条文都未......
以上已证明了在8个条文的范围......
日本于1879年聘请巴黎大学教授博阿索那德(Gus......
关于互易与买卖的区别,《德国......
关于定金规则,《德国民法典》第338条规定:定......
关于价金的偿付与标的物所有权转移挂钩问......
关于无偿保管人的责任问题,《德国民法典》第......
关于债权人的撤销权,《德国民法典》第12......
关于债的履行中的诚信原则,《......
关于混同导致债的消灭,《德国民法典》第11......
关于不可抗力导致免责,《德国民法典......
五、结论
本文在盛行于欧美寻找各国法律共同的罗马法基础的风潮......
本文未考察同样作为德国......
本文也未考察属于拉丁法族法域的澳......
无论如何,8个罗马法规定在不同国......
【作者介绍】厦门大学法学院罗马法研究所教授,博......
注释与参考文献
⑴Cfr.Giovan......⑵Patron,Bologna,2......
⑶Cfr.Riccardo Cardilli e ......
⑷Cfr.Regolamento recante......
⑸参见曲伟:《构建东北亚共......
⑹参见韩世远:《亚洲合同法......
⑺参见张铁薇、王竹:《制定〈东亚侵权法示......
⑻本文引用的优士丁尼《......
⑼有学者认为所有权保留制度渊源于罗马法。参见......
⑽参见徐国栋:《优士丁尼法学阶梯评......
⑾参见前引⑽徐国栋书,第474......
⑿指合意契约。
⒀参见陈帮峰:《论意外事故与不可抗力的趋同......
⒁参见判例六法编修委员会编:......
⒂参见《韩国民法典》,金玉......
⒃前引⒁,第498页。
⒄前引⒂,第197页。
⒅前引⒁,第501页。
⒆前引⒂,第197页。
⒇前引⒁,第514页。
(21)前引⒂,第213页。
(22)参见前引⑽徐国栋书,第4......
(23)前引⒁,第478页。
(24)前引⒂,第177页。
(25)前引⒁,第395......
(26)前引⒂,第125页。
(27)前引⒁,第492页。
(28)前引⒂,第190页。
(29)前引⒁,第506页。
(30)前引⒂,第204页。
(31)参见徐国栋:《中国第二次继受大陆法系与罗......
(32)参见杨立新点校:《大清民律草案......
(33)前引(32),第268页。
(34)参见吴庚等编:《月旦六法全书》......
(35)梁慧星等编:《中华人民共和国合同法(建议......
(36)前引(32),第71页。
(37)前引(32),第232页。
(38)前引(34),第2—71页。
(39)前引(35),第470......
(40)前引(32),第75页。
(41)前引(32),第264......
(42)前引(34),第2—96页。
(43)前引(35),第472页。
(44)前引(32),第100页。
(45)前引(32),第290页。
(46)前引(34),第2—14......
(47)前引(35),第516......
(48)前引(32),第50......
(49)前引(32),第247页。
(50)前引(34),第......
(51)前引(35),第456页。
(52)前引(32),第3页......
(53)参见韩冰:《近代中国民法原则......
(54)前引(34),第......
(55)前引(35),第453页。
(56)前引(32),第6......
(57)前引(32),第2......
(58)前引(34),......
(59)前引(35),第467......
(60)前引(32),第48页。
(61)前引(32),第243页。
(62)前引(32),第244页。
(63)前引(34),第2—64页。
(64)前引(35),......
(65)参见周江洪:《日本民法典的历史发展......
(66)参见The German Civi......
(67)参见《德国民法典》......
(68)前引(67),第155页及......
(69)前引(67),第275页。
(70)前引(67),第39页。
(71)前引(67),第84页。
(72)前引(67),第393页。
(73)前引(66),p.65......
(74)2015年1月23......
本文关键词:论中国《合同法》的罗马法基础——兼论以罗马法作为未来亚洲模范合同法基础的可能性,由笔耕文化传播整理发布。
本文编号:169695
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