公司章程反收购条款的效力研究

发布时间：2020-08-08 01:20

【摘要】：伴随着我国证券市场上恶意收购的不断增多,采取反收购的上市公司也在迅速增加,不少股权结构相对分散的上市公司开始修改公司章程,增加各类反收购条款。反收购条款是被收购公司在公司章程中设置的可以提高收购难度从而抵制恶意收购的条款,由于我国关于反收购条款规制的法律体系还未建立,导致实践中反收购条款形式各样,其内容多存在损害中小股东利益、过度保护公司董事、管理层等问题。这就需要在我国现行法律框架之内,明确设置反收购条款应遵循的原则,分析反收购条款的效力。一来可以作为完善相关法律的参考,二来可以指导上市公司反收购的实践。根据作用主体的不同将我国上市公司的反收购条款分为“限制股东权利类”和“控制董事会类”两种,本文围绕着这两大类中的常用条款之效力进行研究,现阶段的问题是由于法律对章程反收购条款的规定甚少而导致的效力存疑。公司章程作为“公司之宪章”,具有一定的自治性,它赋予了制定者以一定的意志自由,不仅规范公司的内部事务,还关系到公司运营的最基本规则和公司内部的权力配置,被法律赋予了公司内部规则的最高地位。公司法本质上是团体法,由于其规范的行为涉及他人利益,就要权衡如股东、公司和社会之间的各种利益,在一定的限度内行使章程自治权。反收购条款作为公司章程的内容,其自治的限度也应在法律边界内,因为任何公司不能因为契约性的规定对抗法定的义务性规定。所以上市公司章程中反收购条款要格外注意其设定之限制,体现为不能突破公司章程自治的界限,包括不能过度限制股东权利特别是中小股东的权利和不得侵害利益相关方的权益。所以在此基础上结合我国《公司法》的立法精神和基本原则,以及我国对收购行为的政策导向,确定了设置章程反收购条款应遵循的原则,具体体现为内容合法原则中的不得违反法律强制性规范和保护股东权益原则、主体合法原则中的被收购公司管理层的忠实和勤勉义务原则以及程序合法原则。通过对我国沪深两市主板市场近两千家上市公司反收购条款的统计可知,我国上市公司最常使用的四类反收购条款分别是绝对多数表决条款、限制股东提案条款、错列董事会条款和限制董事任职资格条款。我国上市公司采用的反收购条款往往在引进国外反收购条款的基础上结合我国本土收购市场的特点所设计完成,由于我国股权结构的不同,仅可以借助于董事选举程序和投票流程向收购者设置壁垒,而几乎没有其他可供操作的余地。并且这四类条款在设置上比较简单,所以得到了大多数上市公司的青睐。在对这四类反收购条款的效力进行分析时,首先对这四类反收购条款的实践效果进行了实证分析,可知其对恶意收购的防御力是不错的,可以为被收购公司留有充分的反击时间,达到拖延恶意收购进程且削弱收购者的收购意愿的功能。然后结合设置反收购条款应遵循的原则对上述四类反收购条款的法律效力进行分析,可知除了限制股东提案权条款因违反了法律强制性规范而无效以外,其他三类条款的效力在一般情况下是可以被肯定的,不过具体还要结合个案实际情况来判断。文章最后对我国上市公司章程反收购的规制提出几条建议,包括建议以法律规范的形式明确章程中反收购条款之设定原则,制定反收购条款的示范性文本,完善股东大会表决权制度来保护股东权益以及完善对反收购条款的审查制度,希望对我国法律及相关部门对章程反收购条款的规制和监管提供一些思路。
【学位授予单位】：天津商业大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2019
【分类号】：D922.291.91

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