论公司对外担保合同效力的判定路径

发布时间：2020-09-27 20:39

　　天下熙熙,是为利也。现代商业迅速发展,为支持企业,融资成为必须,随之而来的是担保作为增信日渐频繁。可以说,通过借贷杠杆“四两拨千斤”融通更多金钱资源已成企业家发迹的必然选择,而欲撬动杠杆,稍加担保筹码不可避免。否则出于资金风险疑虑,贷方放贷进程减缓,交易效率降低势成必然。鉴于此,公司对外担保交易中似应偏向主债权人。实践中,司法裁判也多秉此精神。然而,事物均需分面观之。公司本为组织体,无论理论如何论证均不可否认其对外签约需借力自然人,且此人实际未必受控于公司。此时,风险敞口出现——代表人、代理人枉顾公司利益,自私逐利,使担保人公司站在财产流失的风口之上,这背离了公司法关于资本维持的价值取向。鉴于前述问题,本文将检讨现行公司对外担保相关判决并审视其背后论理分析,并以代表权限制对外作用的视角统摄对外担保效力的解读。本文首先通过现行法及理论描述明确公司对外担保的基本情况。其次,通过查看最高法院近5年来的相关判例,总结司法实践中常见的效力裁断路径,并制表研究其裁判情况。再次,以司法裁判路径归纳为指引,通过反思实践中常见的以《公司法》16条为核心展开的规范定性路径、内外区别路径,指出规范定性法自身疏失及内外区别法忽视了对代表权限制,归结出二者的不适用性。而后,通过检视第16条与《合同法》第50条之关系,指出代表权限制应在特殊情事下对外作用的原因,并引入应兼顾担保之无偿性、多部门法上利益平衡、兼顾公司法立法意旨的分析,使理论能服务于特殊事实。最后,提供代表权限制路径的司法适用建议,从认定对外担保开始,并结合多案详细论证如何以第16条为参照开展审查,最终落脚于实践问题类型化分析。
【学位单位】：山东大学
【学位级别】：硕士
【学位年份】：2018
【中图分类】：D922.291.91
【文章目录】：
中文摘要
ABSTRACT
前言
第一章公司对外担保综述
    一. 公司对外担保立法情况
    二. 公司对外担保理论争议
第二章公司对外担保合同效力的司法判定路径实证分析
    一. 司法实践情况数据统计
        (一) 样本数据来源
        (二) 样本数据解读
    二. 司法实践中的主要判定路径
        (一) 以公司法第16条为核心的内外区别路径
        (二) 以公司法第16条为核心的规范定性路径
        (三) 以合同法第50条为起点的代表权限制路径
第三章以公司法第16条为中心的公司对外担保合同效力判定路径反思
    一. 公司法第16条确认公司对外担保能力
    二. 公司法第16条的规范对象
        (一) 公司对外担保行为层次的解构
        (二) 公司法第16条指涉公司内外部行为
        (三) 内外区别路径的缺陷
    三. 公司法第16条的规范性质
        (一) 公司法第16条定性之争
        (二) 规范性质的区分方法
        (三) 规范定性路径的缺陷
第四章以合同法第50条为起点的公司对外担保合同效力判定路径证成
    一. 可行性分析
        (一) 代表人与公司关系分析
        (二) 公司法第16条赋公司章程以对外效力并提供善意评判标准
    二. 必要性分析
        (一) 对外担保缺乏对价
        (二) 平衡跨法域之利益
第五章公司对外担保合同效力具体判定路径的适用建议
    一. 先行判定是否公司对外担保
    二. 审查义务及审查原则
    三. 公司对外担保合同效力的类型化探析
        (一) 章程明定担保事宜时
        (二) 章程缺失担保规定时
结语
参考文献
致谢
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