反不正当竞争法一般条款：法理构造与司法适用

发布时间：2021-02-06 11:51

　　反不正当竞争法第2条第1款、第2款即使2017年进行了修改,仍存在是否是一般条款的争议,即反不正当竞争法一般条款的界定范围不包括、部分包括还是全部包括第2条第1款、第2款。而想要回答该争议,前提是界定清楚反不正当竞争法一般条款的范围,而这则需确定界定标准,标准可以从一般条款本身的基本原理得出。从普遍性一般条款分析来看,一般条款起源于大陆法系,其功能是在严格遵循革命中的权力分立原则和现实需求中找到平衡,将实质意义上的公平正义落实到具体法律中,故而从历史渊源中我们抽离出一般条款具备授权性、控权性、原则性和补充性的特征,进而我们得出一般条款是法官基于现实所需和立法机关的授权,运用内容上具有一定原则性进行补充适用的规则。而反不正当竞争法恰恰需要解决滞后性和僵化性的问题,同时又不至于自由裁量权过分使用,故有必要引入一般条款。反不正当竞争法的一般条款应市场经济而生和发展的,内容上具有商业伦理性的,强调符合规则的结构等特征。基于一般条款共性和特性,我们发现第2条第1款和第2款都是部分符合特征,只有将二者共同适用,才能较符合一般条款的特征。但由于其是部分符合特征的,故不能机械的共同适用,需要对其进行具... 

【文章来源】：南京师范大学江苏省 211工程院校

【文章页数】：47 页

【学位级别】：硕士

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摘要
Abstract
第一章 反不正当竞争法一般条款的理论与实践争议
    一、反不正当竞争法第2条作为一般条款的理论争议
        （一） 否定说
        （二） 部分属于说
        （三） 整体属于说
    二、反不正当竞争法一般条款司法适用中的不同实践做法
        （一） 单独适用第2条第1款
        （二） 单独适用第2条第2款
        （三） 适用第2条第1款、第2款规定
        （四） 不适用第2条
    三、小结
第二章 反不正当竞争法一般条款的法理基础
    一、一般条款基本原理
        （一） 一般条款的历史渊源
        （二） 一般条款的应然特征
        （三） 一般条款的概念界定
    二、反不正当竞争法引入一般条款的必要性
        （一） 解决滞后性和僵化性的问题
        （二） 防止权力滥用
    三、反不正当竞争法一般条款的基本特征
        （一） 适应市场经济发展的需要
        （二） 内容具备商业伦理性
        （三） 法条结构强调规则性
    四、小结
        （一） 第2条第1款、第2款部分符合基本原理
        （二） 第2条第1款、第2款需要进行具体构造
第三章 反不正当竞争法一般条款的具体构造
    一、行为正当性的判定
        （一） 诚信原则和商业道德
        （二） 遵守法律
        （三） 主观要件
    二、主体范围的界定
        （一） 反不正当竞争法的经营者
        （二） 竞争关系的认定
    三、损害后果的确定
        （一） 损害的概念
        （二） 损害后果的必要性争议辨析
    四、小结
第四章 反不正当竞争法一般条款司法适用的完善建议
    一、适用理念的更新
    二、适用重点的确定
    三、适用利益的衡量
结语
参考文献
后记



本文编号：3020564