刑法盗窃罪条文_《华东政法大学》2008年博士论文

发布时间：2016-10-23 11:09

  本文关键词：论刑法条文设置的科学性，，由笔耕文化传播整理发布。

《华东政法大学》 2008年

论刑法条文设置的科学性

徐文斌  

【摘要】： 成文法国家的法律形式是条文,没有条文便不成其为法律1。条文是构成任何法律的基本单位,也是任何法律的基础,刑法自然不能例外。虽然我们不能因个别条文存在不足就妄论刑事立法是否成功,但刑法条文的设置是否成功肯定是刑法立法成功的基础。也许人们认为“刑法条文的设置”本身是立法者的职责,或者认为对此没有理论研究的价值,故专门以此为研究对象进行探讨的专著、论文并不多见2。本论文以“论刑法条文设置的科学性”为题,试图以实证研究的方法,运用立法学、法理学、刑法学、逻辑学等学科的基本原理,作一次“返回法的形而下”式的实践,对我国刑事立法中的条文设置进行一次力求全面、客观的审视,为进一步提高我国刑事立法的水平、完善现行刑法提出一些可供立法机关参考的建议。 全文约19.3万字,共分五章。 第一章“刑法条文设置的基本原则”。文章首先对刑法条文的概念及其特征作了探讨,从对刑法条文与刑法规范的区别入手,提炼出刑法条文的概念及其特征,认为所谓刑法条文是指刑事实体成文法中分条用语句以直接或间接说明刑法规范或其组成部分的文字语言表达形式。然后,文章提出了刑法条文设置应遵循的四个基本原则并分别作了展开论述:一是明确性原则,认为这是罪刑法定原则的要求,并对明确性的内容和判断标准作了界定;二是合理性原则,认为合理性既包括罪之设置的合理性、刑之设置的合理性,也包括罪刑之间的相适应;三是严密性原则,认为刑法条文之间必须紧密协调,每个条文必须力求周全、完整;四是民主性原则,认为刑法条文的设置在程序上应进一步扩大民主、充分反映民意,同时也应兼顾尊重规律。 第二章“刑法条文的结构”。本章和后一章从静态的角度对刑法条文作了比较详细的分析。本章从三个层面对刑法条文的结构作了分析,首先是以作为整体理解的刑法条文结构为对象,对刑法总体结构安排的规律作了归纳;其次是以刑法总则条文结构为对象,分别对基本原则条文、基本概念条文和总则条文的句子结构特征作了分析,重点分析了刑法总则中含“应当”和“但是”的句型结构;第三是以刑法分则条文的结构为对象,先对分则典型条款中表示罪状的“……的”句型和表示法定刑之设的“处……”句型结构及其功能作了分析,接着又对分则非典型罪刑式条款、解释性条款、总则性条款和程序性条款的结构及其功能作了分析。 第三章“刑法条文的功能”。本章从两个层面对刑法条文的功能展开论述。首先,对刑法总则条文的功能展开了论述,主张刑法总则条文的功能包括四项,即指导功能、宣示功能、排除(限罪)功能和补全功能。指导功能是指在刑法典中,总则条文规定了刑法的基本原则,这些原则无论是在刑法立法上具有指导意义,还对刑法生效以后的司法实践具有指导意义;宣示功能是指刑法总则通过条文告知人们刑法的意义和目的,以及刑法的使命和实现使命的基本途径等等;排除(限罪)功能,是指对犯罪化的限制,即将一些没有实质意义的行为排除在犯罪圈之外;补全功能是指刑法总则条文规定了对各种非典型的犯罪行为状态的处罚原则,从而使刑法编织的法网达到疏而不漏的作用。其次,对刑法分则条文的功能展开了论述,主张刑法分则条文功能也包括四项,即指引功能、识别功能、尺度功能和制约功能。指引功能是指刑法分则所内含的各种刑事法律规范承担着法的指引功能,即指引着人们的具体行为(对犯罪行为的回避);识别功能主要是指刑法分则条文具有辨别许多重要概念、范畴的作用,这一功能在刑法分则作用的不同领域其表现是不同的;尺度功能是指人们通过刑法分则条文可以计算每个犯罪所需要付出的代价或者说每一个犯罪行为的成本;制约功能主要是指刑法分则在定罪和量刑两方面所具有的对司法者的制约作用。 第四章“刑法条文的设置过程”。本章从动态即我国刑法立法中条文设置的实际运作过程展开实证研究。文章充分运用目前能查找到的立法资料,围绕刑法条文的草拟、审议和通过、修改和完善作了比较详细的评述。以比较扎实的一手立法资料,充分说明了我国刑事立法中较好地体现了刑法条文设置应遵循的基本原则,保证了刑事立法的质量,特别是以“正当防卫”和“盗窃罪”两个条文为代表对刑法条文在草拟中的变化作了比较认真仔细地分析。同时,也指出了刑法条文设置中存在的问题,突出的如起草的准备工作虽然比较充分,但民主性体现仍嫌不足、立法者的审议和通过(程序)过于仓促,特别是修改过于频繁不仅难以保证质量还严重地影响了刑法的权威,等等。 第五章“我国现行刑法条文缺陷及完善”。本章主要是运用上文所作的理论上的铺垫并结合国外的相关立法例,对现行刑法所设置的条文作了一次比较全面的审视。在对相关刑法总则条文的评析中,认为至少有7个条文存在缺陷,还存在需要弥补的立法遗漏情形。在对相关刑法分则条文的评析中,对分则条文的缺陷列举了具体数额规定在刑法分则条文中缺乏合理性、部分条文对于特殊主体的设置不符合严密性的要求、刑法分则中的多余立法现象比较严重、个别条文法定刑的设置不合理、个别条文存在立法意义上的明显漏洞、个别条文文字上存在严重缺陷、个别条文无法实现立法目的等7种情形,并分别提出了具体的修改完善的初步建议。

【关键词】：
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：博士
【学位授予年份】：2008
【分类号】：D914
【目录】：

摘要3-6

Abstract6-13

引言13-18

一13-15

二15-17

三17-18

第一章 刑法条文设置的基本原则18-64

一、刑法条文的概念及其特征18-26

（一） 刑法条文与刑法规范18-23

（二） 刑法条文的概念23-25

（三） 刑法条文的特征25-26

二、刑法条文设置应遵循的基本原则26-64

（一） 刑法条文的设置应坚持明确性原则26-36

1. 明确性是罪刑法定原则的要求26-28

2. 明确性的内容28-30

3. 明确性的判断标准30-36

（二） 刑法条文的设置应坚持合理性原则36-48

1. 罪之设置的合理性37-40

2. 刑之设置的合理性40-44

3. 罪刑之设置应相适应44-48

（三） 刑法条文的设置应坚持严密性原则48-56

1. 刑法条文必须紧密协调48-53

2. 刑法条文必须周全、完整53-56

（四） 刑法条文的设置应坚持民主性原则56-64

1. 刑法条文设置的程序应扩大民主57-59

2. 刑法条文的设置应充分反映民意59-61

3. 刑法条文的设置应尊重规律61-64

第二章 刑法条文的结构64-108

一、作为整体理解的刑法条文结构66-74

（一） 刑法典均分为总则和分则两大部分66-69

（二） 条文设置均围绕犯罪与刑罚的问题而展开69-72

（三） 分则条文基本遵循先国家后个人利益的保护顺序72-73

（四） 刑法典均以分条形式来设置具体内容73-74

二、刑法总则条文的结构分析74-82

（一） 基本原则条文的结构74-76

（二） 基本概念条文的结构76-77

（三） 总则条文的句子结构特征77-82

1. 刑法总则中含“应当”的句型77-80

2. 刑法总则中含“但是”的句型80-82

三、刑法分则条文的结构分析82-108

（一） 分则典型条款之结构分析83-101

1. “……的,”标示罪状的表述完结83-85

2. 表示罪状的85-93

3. 表示法定刑之设的“处93-101

（二） 分则非典型条款之结构分析101-108

1. 非典型的罪刑式条款101-103

2. 解释性条款103

3. 总则性条款103-105

4. 程序性条款105-108

第三章 刑法条文的功能108-130

一、刑法总则条文的功能108-117

（一） 指导功能108-111

（二） 宣示功能111-113

（三） 排除（限罪）功能113-116

（四） 补全功能116-117

二、刑法分则条文的功能117-130

（一） 指引功能117-121

（二） 识别功能121-124

（三） 尺度功能124-127

（四） 制约功能127-130

第四章 刑法条文的设置过程130-174

一、刑法条文的草拟130-155

（一） 关于刑法条文的起草者131-135

（二） 关于刑法条文起草中的调查研究135-137

（三） 关于刑法条文起草中的审查和修改137-155

二、刑法条文的审议和通过155-161

（一） 审议和通过的主体155-157

（二） 审议和通过中的刑法条文157-161

三、刑法条文的修改和完善161-174

（一） 我国对刑法条文修改和完善方式的选择161-163

（二） 现行刑法的修改和完善对刑法条文的影响163-171

（三） 对现行刑法修改和完善的评析171-174

第五章 我国现行刑法条文缺陷与完善建议174-215

一、对相关刑法总则条文的评析175-188

二、对相关刑法分则条文的评析188-215

（一） 具体数额规定在刑法分则条文中缺乏合理性188-194

（二） 部分条文对于特殊主体的设置不符合严密性的要求194-199

（三） 刑法分则中的多余立法现象比较突出199-205

（四） 部分条文法定刑的设置不合理205-209

（五） 个别条文存在立法意义上的明显漏洞209-210

（六） 个别条文文字上存在缺陷210-211

（七） 个别条文无法实现立法目的211-215

参考文献215-224

在读期间发表的学术论文与研究成果224-225

后记225-228

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【引证文献】

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1 刘妍;我国立法主体缺陷及其立法体制改进的政治学研究[D];上海师范大学;2011年

2 易芹芹;结果犯之结果的立法表述探究[D];湖南师范大学;2011年

3 陈靖雅;刑事司法视野下的恐吓行为[D];黑龙江大学;2013年

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前8条

1 卜思天·儒潘基奇,杨忠民;关于比较刑事法的若干法哲学思考[J];比较法研究;1995年01期

2 张明楷;论刑法的谦抑性[J];法商研究(中南政法学院学报);1995年04期

3 郝铁川;论现代法本质的另一面[J];法商研究(中南政法学院学报);1998年04期

4 梁太波;;公众参与立法问题研究[J];桂海论丛;2007年02期

5 鲁晓明;论中国立法民主的发展[J];广州社会主义学院学报;2004年04期

6 叶知秋;;你见过死亡的颜色吗?——与巴丹戴尔先生谈死刑与死刑的废除[J];南方人物周刊;2006年31期

7 丁卫强;论我国罪刑法定原则的内涵及其相对性[J];人民司法;2002年12期

8 汤啸天;立法民主与立法质量[J];探索与争鸣;1999年04期

【共引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 李华;客观真实是诉讼证明的终极目标——诉讼证明标准之理性分析[J];阿坝师范高等专科学校学报;2003年04期

2 杨竞业;人的本质的多维哲学反思——以“经验的预设”与“预设的经验”为路径[J];阿坝师范高等专科学校学报;2004年01期

3 李川;张飞虎;;不纯正不作为犯罪等价性的判断标准[J];阿坝师范高等专科学校学报;2006年02期

4 顾承卫;杨小明;;为功利主义辩[J];阿坝师范高等专科学校学报;2006年03期

5 王浩斌;王飞南;;试论政治伦理化的底线、限度及其超越——市民社会的制度生态诉求[J];阿坝师范高等专科学校学报;2007年03期

6 唐青才;朱德全;;主体间性哲学视角下的德育观[J];阿坝师范高等专科学校学报;2007年03期

7 周云水;;从《礼仪问答写卷》看吐蕃伦理文化与儒家伦理的关系[J];阿坝师范高等专科学校学报;2007年04期

8 李银兵;;浅析马克思自由观的科学含义、基本特点和基本内容[J];阿坝师范高等专科学校学报;2007年04期

9 王浩斌;;毛泽东思想与中国现代化进程中的认同性整合[J];阿坝师范高等专科学校学报;2008年04期

10 王亚明;黄健;;民事执行裁决权配置略论[J];阿坝师范高等专科学校学报;2009年04期

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1 颜杰峰;;党内民主建设必须贯彻落实科学发展观[A];中国道路：理论与实践——第三届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛（2009）论文集[C];2009年

2 杨生平;;新中国60年我国意识形态理论回顾与反思[A];中国道路：理论与实践——第三届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛（2009）论文集[C];2009年

3 赵秉志;阴建峰;;新中国刑法立法60年——以影响刑法立法的客观范畴为视角[A];中国道路：理论与实践——第三届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛（2009）论文集[C];2009年

4 刘长军;;财产理论与建构和谐社会[A];科学发展：社会管理与社会和谐——2011学术前沿论丛（下）[C];2011年

5 董志凯;;毛泽东与新中国经济建设[A];纪念毛泽东同志诞辰110周年学术研讨会论文[C];2003年

6 孙光骏;;论当前宪政制度下的独立行使检察权[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年

7 李泽明;;人民监督员制度研究[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年

8 尹晋华;;试析影响法律监督的现实问题[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年

9 郑青;;我国刑事审前程序的重构[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年

10 张朝霞;王志坤;;在构建和谐社会的视野中论检察机关的刑事政策改进[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年

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1 丁建军;宋朝地方官员考核制度研究[D];河北大学;2009年

2 金哲;平面化：后现代文化表征的多维阐释[D];哈尔滨师范大学;2010年

3 郝文斌;高校教师思想政治工作实证研究[D];哈尔滨师范大学;2010年

4 杜熙茹;珠江三角洲城市职业女性体育生活方式研究[D];上海体育学院;2010年

5 张进德;协商性司法在西方的兴起[D];华东政法大学;2010年

6 丁宇飞;企业国有资产管理体制的法律探索[D];华东政法大学;2010年

7 吴旅燕;论我国私有财产权的宪法保护[D];华东政法大学;2010年

8 吴晓晖;论宏观调控决策的法律调整[D];华东政法大学;2010年

9 张玉堂;边沁功利主义分析法学研究[D];华东政法大学;2010年

10 夏菲;论英国警察权的变迁[D];华东政法大学;2010年

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1 屈怡;湖北省农村劳动力转移就业法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

2 邵江婷;基于社区发展的我国农业生态补偿法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

3 廉靖;基于社区发展的我国农村矛盾化解机制研究[D];华中农业大学;2010年

4 卞晓伟;新时期我国农村纠纷的多元化解决机制研究[D];华中农业大学;2010年

5 董芳芳;湖北省畜产品质量安全法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

6 吴三三;基于新农村视角下的农民宗教信仰研究[D];华中农业大学;2010年

7 张兵;我国农产品质量安全检验检测体系法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

8 于大伟;我国转基因种子市场规制法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

9 吴薇;鄱阳湖区域水资源可持续发展法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

10 王君健;我国农村金融资产证券化SPV法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

【同被引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 赵安琪;我国人民代表大会与西方议会的比较[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2003年05期

2 郑淑芬;论孙中山主权在民思想[J];北方论丛;1999年05期

3 张开骏;;结果犯概念检视——一个被忽视的刑法学基本概念的比较研究[J];北京科技大学学报(社会科学版);2010年02期

4 彭清;;关于完善人大制度的构想[J];兵团党校学报;2006年02期

5 张建一;;关于人大监督工作的调查与思考[J];楚天主人;2010年01期

6 王亚平;;人大制度研究需要厘清的几个问题[J];楚天主人;2010年02期

7 张勇;;论立法责任[J];福建法学;2007年03期

8 潘庸鲁;;刑法分则中的“胁迫”解读与类型化分析[J];福建警察学院学报;2009年03期

9 赵颖坤;;专任化与专业化:权力机关立法主体职业化的可能路径[J];福建论坛(人文社会科学版);2008年05期

10 朱艳萍;应金鑫;;对“致人重伤、死亡”的规范性分析[J];法律适用;2009年12期

中国重要会议论文全文数据库 前1条

1 蒋传光;;马克思主义法律思想的中国化及其在当代中国的新发展[A];上海社会科学院第三届马克思主义理论创新论坛论文集[C];2006年

中国重要报纸全文数据库 前2条

1 强玉杰;[N];人民代表报;2006年

2 俞可平;[N];学习时报;2006年

中国博士学位论文全文数据库 前2条

1 刘树德;罪状论[D];中国人民大学;2000年

2 李杰;民众参与立法的制度模式研究[D];中共中央党校;2008年

中国硕士学位论文全文数据库 前6条

1 贺飞权;我国刑法增设恐吓罪问题分析[D];西南政法大学;2011年

2 肖小平;关于我国立法权限划分问题研究[D];华中科技大学;2004年

3 朱宏伟;论刑法中的威胁行为[D];华东政法学院;2006年

4 陈芙蓉;刑法中的胁迫行为研究[D];华东政法大学;2008年

5 卢一;暴力恐吓的刑法规制问题研究[D];辽宁大学;2009年

6 甄西波;论刑法中的胁迫行为[D];中国青年政治学院;2010年

【二级参考文献】

中国期刊全文数据库 前9条

1 陈云良;法的模糊性之探析[J];法学评论;2002年01期

2 游伟;论“罪刑法定”与修订后的我国刑法典[J];法学;1997年05期

3 陈兴良;罪刑法定的司法适用[J];华东政法学院学报;1998年01期

4 李琦;法的确定性及其相对性——从人类生活的基本事实出发[J];法学研究;2002年05期

5 何晓明;地方立法民主化进程的回顾与展望[J];人大研究;2005年07期

6 汤啸天;立法民主与立法质量[J];探索与争鸣;1999年04期

7 陈伯礼;论公民法律素质与立法[J];现代法学;1996年04期

8 张旭勇;论司法裁量权的成因[J];浙江省政法管理干部学院学报;2000年04期

9 夏勇;中国宪法改革的几个基本理论问题[J];中国社会科学;2003年02期

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1 赵喜臣;要正确引用刑法条文[J];人民司法;1986年01期

2 张泗汉;;谈刑法总复习的几个方法问题[J];法律适用;1987年07期

3 焦悦勤;略论立法语言的模糊与消除——以刑法为视角[J];理论导刊;2005年07期

4 牛克乾;;关于刑法条文适用解释立场的几个问题[J];中国审判;2008年11期

5 申夫;;刑法条文刍议[J];中南政法学院学报;1991年01期

6 史晓斌;论我国刑法条文中的定义[J];广西政法管理干部学院学报;2003年06期

7 徐浩广;;关于刑法司法解释明确性的分析[J];经营管理者;2010年11期

8 申巍;;对老年人犯罪宽宥初论[J];山西高等学校社会科学学报;2011年07期

9 ;惩治毁林罪刑法条文通过修正[J];农村百事通;2001年21期

10 张贵勇;;组织未成年人违反治安管理活动罪若干问题探讨[J];法制与社会;2010年22期

中国重要会议论文全文数据库 前1条

1 魏平雄;许章润;;犯罪学的研究对象及其在刑事法学体系中的地位[A];犯罪学论丛（第一卷）[C];2003年

中国重要报纸全文数据库 前10条

1 本报记者 陈丽平;[N];法制日报;2009年

2 牛克乾 张守增;[N];人民法院报;2003年

3 河北省邢台县人民检察院 郝书雷 陈秋增;[N];检察日报;2009年

4 通讯员 马卫东;[N];巴彦淖尔日报(汉);2010年

5 如皋市法院 顾幽;[N];江苏法制报;2010年

6 段焱;[N];江苏法制报;2010年

7 赫山区人民检察院 邱收;[N];益阳日报;2010年

8 袁永兵;[N];江苏法制报;2005年

9 最高人民法院退休干部 张泗汉;[N];人民法院报;2011年

10 湖南省高级人民法院 谷国文　李伟华;[N];人民法院报;2009年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 李海燕;刑法中暴力行为认定标准的比较研究[D];上海大学;2013年

2 郭建成;中国食品安全问题法律规制探究[D];甘肃政法学院;2012年

3 周莎莎;故意伤害致人死亡案件的因果关系认定[D];华东政法大学;2012年

4 李伟男;机场黄金案的刑法学思考[D];吉林大学;2011年

5 檀浩;非法占用农用地罪研究[D];中国政法大学;2010年

6 孙时颖;量刑反制定罪问题研究[D];内蒙古大学;2012年

7 张鹏程;关于方舟子遇袭案的案例分析[D];兰州大学;2012年

8 谭为之;虐待动物行为入罪研究[D];中南林业科技大学;2012年

9 马军;以危险方法危害公共安全罪的认定[D];西南政法大学;2012年

10 杨律;论运输类犯罪中“运输”的认定[D];西南政法大学;2012年

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本文编号：150320