被害人承诺的出罪根据：梳理与探究

发布时间：2020-04-02 03:56

【摘要】：对于被害人承诺的出罪根据的探讨,不仅关系到其体系定位和成立条件的设置,更是指导司法实践作出合理判断的有力指引。既有学说从被害人的视角出发,结合法益侵害的犯罪本质观,用法益衡量来阐释被害人承诺的出罪根据。然而,被害人承诺作为一种出罪事由,其正当性不单是因为其符合被害人的意志,亦非缺失法益的要保护性之故。对该问题的阐释不可仅寄希望于法益概念的重释,更不能任由自我决定权在刑法体系内肆意横行。将被害人承诺依照既有的犯罪构成体系按部就班地予以梳理、论证,并自然而然地导出结论,才是该有的研究路径。在这一过程中,切忌将目光圄于被害人一隅,而应兼顾行为人与被害人。同时,也应当对个人与社会共同体的关系、个人与规范适用的关系作出合理的论证。在梳理和论证的过程中,应当注意被害人之“承诺行为”不能彻底清除行为人之“侵害行为”的全部不法。如若将“承诺行为”和“侵害行为”糅为一体,必将遮盖行为人之“行为不法”,更有虚置犯罪构成体系的危险。采取分别评价的方式无论是对回答体系性疑问,还是解决实践性难题都具有重要意义。文章首先采取历史研究、比较研究等方法,通过对现有学说进行纵横两个维度的梳理和评析,发现既有学说是以法益个体化和法益主观化来说明被害人承诺的出罪根据,并把这一路径称为法益思考。然而,法益主体并非属于个人;犯罪的本质也不仅仅是法益侵害;个人自治同样不能穷尽被害人承诺正当性的全部理由;法益思考与被害人承诺亦不同属一个层面;法益思考与被害人承诺的成立条件更是南辕北辙。此外,通过法益来指导构成要件解释本就存在着边界疑问。所以,法益思考在解释被害人承诺的出罪根据方面存在着难以克服的困境。接下来,通过被害人在刑法体系当中的地位辨析,指出被害人在认定犯罪和阻却犯罪方面都不具备决定性的作用,被害人的承诺只能为刑法评价添加一份判断主观罪过的判断资料,并不能以被害人单方的决意就清除行为人的全部不法,结合法益思考本身存在的诸多问题,文章提出应当进行视角的转换,即以行为人为中心来论证被害人承诺的出罪根据。最后,文章基于视角的转换,提出了一种替代方案——故意阻却说,该说通过对行为人主观心理状态的探析,得出了行为人在被害人承诺场合中主观上对规范吁求的非敌视性态度,进而运用错误论的原理得出了被害人承诺阻却行为人故意的结论,并将这一结论运用于具体案件予以检验。
【学位授予单位】：吉林大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2019
【分类号】：D914

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