抗诉申请书（耿XX）

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抗诉申请书（耿XX）

抗 诉申 请 书

申请人（被害人）：耿XX，男，汉族，1950年7月15日出生，，户籍地址：吉林省，暂住地：湛江市赤坎区。

2008年7月22日，湛江市赤坎区人民法院违法做出（2008）赤刑初字第62号刑事判决书，申请人对该判决书不服，依据《刑事诉讼法》第182条的规定，依法提起抗诉申请。

申 请事 项

请求湛江市赤坎区人民检察院依据《刑事诉讼法》第181条、《人民检察院刑事诉讼规则》第397条、《最高人民检察院关于刑事抗诉工作的若干意见》第二条（特别是该案的第（三）项第4点意见）的规定，提起抗诉。

事 实与 理 由

2007年9月22日7时许，申请人耿XX在湛江市锦华大酒店被周XX、谢XX、谢XX、郑XX、王X、杨XX等人砍伤，经法医鉴定，耿XX的伤情为重伤，伤残程度为五级。后来，抓到4个，另案处理2个，在逃2个，出庭的刑事被告人只是两个，即谢XX、郑XX。

2008年5月23日，提起公诉，在事前未任何形式（书面、口头）告知被害人的情况下，2008年6月19日审理完毕。但是，赤坎区法院对本案的处理，无论在实体上，还是在程序上都有明显的违法之外，表现在：

一、赤坎区法院在程序上严重违反了《刑事诉讼法》等规范性文件的明文规定，在开庭审理前，未以任何形式（包括未以书面的和口头的形式）通知作为刑事诉讼主体不可或缺的当事人——被害人耿XX，就悍然开庭！严重违反了如下法律等规范性文件的明文规定：

《刑事诉讼法》：

第82条：“本法下列用语的含议是：……（二）当事人是指被害人……附带民事诉讼的原告人……”，也就是说，被害人是刑事诉讼中的主要诉讼主体之一。

第151条：“人民法院决定开庭审判后，应当进行下列工作：……（四）传换当事人，通知辩护人、诉讼代理人……，传票和通知书最迟在开庭3日以前送达。……上述活动情形应当写入笔录，由审判人员和书记员签名。”

也就是说，法院在决定开庭审判后，必须以书面的“传票”形式传唤当事人（被害人属于数人），且“传票”最迟要在开庭3日以前送达给被害人！然而，本案的赤坎法院完全置如此强制性的法律规定于不顾，竟然在能够通知到被害人的情况下，没有以任何形式告知“被害人”的情况下，两次开庭审理，并做出判决！

如此离谱地违反程序法的强制性规定，原因究竟何在？是否赤坎区法院无法通告被害人耿XX？完全不是，因为无论在公安卷，还是在检察卷的材料里，抑或在案发后至开庭前被害人递交给公、检、法的所有材料里，都清楚地载明了被害人耿XX的姓名、户籍地、现住地（湛江市赤坎区），且从未变动过！

如果说发传票太费事耗材，那么，拨打被害人（案发前，案发后至提起抗诉申请时一直不变）的联系电话：1372XXXXXX，告知开庭时间，绝对是举手之劳！那么，赤坎法院为何不肯付出这一点点劳动？那就只有一种解释：藐视《中华人民共和国刑事诉讼法》！轻视被害人的权利！无视身处异乡的被害人的存在！这种行为，无论是在法理方面，还是在法条规定方面，以及在职业道德方面，都是不能容忍的！正所谓：是可忍，孰不可忍！

也就是说，赤坎法院在本案中的行为，百分之百剥夺了被害人耿兆新的全部诉讼权利！绝对违反了《刑事诉讼法》明文规定的诉讼程序！！

二、在实体处理上，量刑畸轻：主犯之一的谢XX只判了有期徒刑6年！实行犯郑XX也只判了区区的两年六个月的有期徒刑。

案卷材料证明：本案的6个凶手以特别残忍的手段，用所砍被割人54刀，致使被害人失血性休克，经鉴定是达重任并严重残疾（五级）。

《刑法》第234条第二款中段的规定：“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处10年以上有期徒刑，无期徒刑或者死刑。”对照该条规定，赤坎法院对这两个被告人的判决显然是畸轻的。

三、赤坎法院在该判决书中，把“同卷犯”称作“证人”显然是法理错乱，一个法理错乱的判决必然是不公的判决、违法的判决！

本案是6个凶手（即周XX、谢XX、谢XX、郑XX、王X、杨XX），只不过周XX、杨XX由于某种原因而非法地予以“另案处理”了，赤坎区法院竟然以此为据，在判决书中称：“证人周XX……”，“证人杨XX……”。本来是共同犯罪的同案人，赤坎法院却把他们美化成与案件无利害关系的“证人”！

四、赤坎法院对本案的事实认定错误，主要表现在：

1、未依法认定周XX的主犯地位、教唆犯地位，是错误的。

周XX是本案的指挥者、策划者，时教唆犯，这个事实在案卷材料中完全可以证实，如证人曾XX、刘X、周XX的证言，被害人耿XX的陈述及两个被告人的供述，都证实：周XX离开403房间时，吩咐其余同伙：“等我离开后，再动手！”后来，谢XX、郑XX、王X、杨XX就是根据周XX的这个吩咐去砍耿XX的。周XX是7个同伙中，最有经济实力，也最有威信，403房是他出钱开的，他的话，其余6个同伙是必须听的。

因此，周XX在本案中的主犯地位、教唆犯地位是完全可以认定的，但是，赤坎区法院却不顾事实，不予认定，反而认定他的证人地位，显然是错误的。

2、对案件中的两个主要情节，即把被告人追杀追砍被害人的过程美化成“追打耿XX”（见该判决第3页“经审理查明”部分），把耿XX被砍倒的地点认定为“三楼至四楼的楼梯间”，这种认定是错误的。

4个被告人追砍耿XX，从403房一直到二楼，在二楼楼梯旁，被害人再也走不动了，错迷地倒在墙边，这时4个被告人才肯罢休，逃离现场。也就是说，耿XX被砍倒不能走的地点是在锦华酒店的2楼，而赤坎法院的判决书却认定为“三楼至四楼梯间”，显然，也是错误的。

综上所述，赤坎法院的这个判决，无论在程序上，还是实体上，都是错误的，依法应予纠正。法律等规范性文件依据有：

《刑事诉讼法》第181条规定：“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出诉讼。”

《人民检察院刑事诉讼规则》第397条规定：“人民检察院认为同级人民法院第一审判决、裁定有下列情形之一的，应当提出抗诉：

（一）认定事实不清、证据不足的；（二）……；（三）重罪轻判，轻罪重判，适用刑罚明显不当的；（四）……；（五）……；（六）人民法院在审理过程中严重违反法律规定的诉讼程序的。”

《最高人民检察院关于刑事抗诉主体的若干意见》第二条：“刑事抗诉的范围：

（一）人民法院刑事判决或裁定在认定事实、采信证据方面确有下列错误的，人民检察院应当提出抗诉和支持抗诉：1、刑事判决或裁定认定事实错误，导致定性或者量刑明显不当的。主要包括：刑事判决裁定认定的事实与证据不一致；2、刑事判决或裁定采信证据有错误，导致定性或者量刑明显不当的；

（二）人民法院刑事判决或裁定在适用法律方面有下列错误的，人民检察院应当提出抗诉和支持抗诉：1、……2、量刑错误，即重罪轻判……；量刑明显不当的。……

（三）人民法院在审判过程中严重违反法定诉讼程序，有下列情形之一，影响公正判决或裁定的，人民检察院应当提出抗诉和支持抗诉：1、违反有关回避规定的；……4、剥夺或者限制当事人法定诉讼权利的，，……7、其他严重违反法律规定的诉讼程序，影响公正判决或裁定的。……”

根据以上事实与理由，请求赤坎区人民检察院依法提起抗诉，以纠正赤坎区人民法院在本案中的严重违法行为，实现程序和实体的基本公正，维护被害人的法定权利，促进社会的和谐稳定。

此致

湛江市赤坎区人民检察院

申请人：XXX

二OO八年七月二十七日