法官的裁判思维_法官的法理认同及裁判说理

发布时间：2016-10-22 09:58

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法官的法理认同及裁判说理

于晓青

　　【内容提要】司法裁判运用法理说理必不可少。法理......
　　【关键词】法理说理 法理认同 ......

　　近年来，民意与司法裁判冲突问题引起热议，显示出......

一、裁判说理中的法理缺失

　　“有法谚曰：法律是‘理’与‘力......
　　（一）为迎合民意淡化法理
　　法官为迎合民意，以“后果决定论”为引导，在裁判文书......
　　1．为迎合当事人和公众所期望的裁......
　　2．为迎合民意，法官在裁判文书......
　　（二）简练的裁判文书导致缺乏法理解释和考量
　　有些复杂案件，涉及法律的解释和漏......
　　（三）偏重判断而缺少论证......
　　公正的司法裁判应当是法律论证的结果。裁......
　　上述情况表明，我国裁判文书因缺乏法理说......
　　裁判说理中的法理缺失问题：一方面，与......
　　然而，裁判文书缺失法理说理，......

二、为什么法官在裁判中应运用法理说理

　　对于我国司法裁判不用法理说理的现状及法......
　　（一）裁判说理离不开法理
　　所谓法理，是法之所以成为法的基本要素。它首先......
　　法理的词语技术（法律概念和逻辑构成）是传递......
　　以法理解释法律是证明裁判结论正当性不可或缺......
　　运用公平正义理念对法官创制的裁判规范进行法......
　　（二）常理或裁判结果不能替代法理说理
　　首先，常理不能替代法理说理。从裁......
　　从日本民事判决书新样式追求叙述简洁和着眼于日常生活......
　　从认同的整体性看，法理说理代表着理性、有......
　　其次，裁判结果亦不能替代法理说理。裁判......
　　（三）法官对法理的认同应当体现在裁判......
　　裁判文书是法官向当事人和公众传递其裁判正当性和裁......
　　法官以法律所特有的概念语言、理念和方法规......
　　当然，并非所有法官等职业共同体......
　　可见，司法裁判应该依法理说理，法官事实上也认......
　　（四）法理说理的矛盾化解与缺陷控制
　　裁判文书用法理说理是否能为当事人和公众接受，除了需......
　　就法理与常理之间的矛盾来看，虽然法理以......
　　就法理说理的主观性、争议性与裁判所要求......
　　显然，法理说理存在的矛盾和缺陷并非......

三、法官在裁判中应如......

　　司法裁判是将法律规范适用于......
　　（一）将法理融于解释方法说理
　　裁判文书运用法理、通过解释方法说理包......
　　首先，运用法理对案件事实纳入法律体......
　　其次，根据法律规范的构成要素，运用法理说明......
　　再次，当法律规范模糊不清，无法与案......
　　（二）运用法理对价值判断过程说理
　　由于法律存在着缺陷和漏洞，......
　　当出现第一种情况，法官在审理中完全找不......
　　当出现第二种情况，即案件事......
　　（三）用形式逻辑、理性论辩......
　　裁判文书应通过法律论证强化说理，综合运用......
　　裁判文书应运用理性论辩方法说理，为的是将庭审论辩中......
　　（四）用修辞方法说理
　　对于法理说理的专业性、主观性和争......
　　对此，，法官说理时，一方面应通过修辞......
　　首先，直接诉求理性，使普遍听众......
　　其次，采用消极修辞方法引导听众在个案中......
　　再次，尽可能使用当事人......
　　法官运用修辞学方法辅助法理说理，具......

四、结语

　　司法裁判运用法理说理要能为当事人和公众接受，......
　　为缓解和消除民意与司法裁判之间的冲突，维护司法裁......
　　
　　【作者介绍】山东大学法学院、浙江......

注释与参考文献

　　⑴陈界融：《论判决书内容中的法理分析》，《法学》......
　　⑵参见孙笑侠：《司法的政治......
　　⑶广州市中级人民法院（2008）穗......
　　⑷参见陈球：《许霆上诉坚持无罪 称判五年仍过重......
　　⑸参见温淑萍：《许霆案从无期......
　　⑹参见张继成：《可能生活的证成......
　　⑺同上注。
　　⑻张锡敏：《裁判文书改革的若干法理思......
　　⑼蔡杰、程捷：《封闭与开放：裁判文书论......
　　⑽参见孙海龙......
　　⑾参见王申：《法官的理性与说理的......
　　⑿参见彭丹云：《民事裁判文书......
　　⒀同前注⑻，张锡敏文。
　　⒁张卫平：《再谈裁判说理》，载《人民法院报》2......
　　⒂张卫平：《说理与裁判的智慧》，载《......
　　⒃参见张志铭：《司法裁判的说理性......
　　⒄参见贺卫方：《司法智慧何处寻》，载......
　　⒅参见许娟、许诗谊：《裁判文书......
　　⒆[英]尼尔·麦考密克：《法律推理与法律......
　　⒇[法]古斯塔夫·勒庞：《乌......
　　(21)如“四川泸州遗......
　　(22)参见王亚新：《对抗与判......
　　(23)王泽鉴：《法律思维与民法实例：请求权基础......
　　(24)[奥]欧根·埃利希：《法社会学原......
　　(25)王成兵：《当代认同......
　　(26)[英]哈特：《法律的概念》......
　　(27)同上注，第59页。
　　(28)同上注，第58页。
　　(29)黄源......
　　(30)同上注，第179页。
　　(31)同上注，第180～181......
　　(32)同上注，第223～22......
　　(33)同上注，第157～......
　　(34)[德]阿图尔·考夫曼、温弗里德·哈......
　　(35)同上注，第288页。
　　(36)[奥]凯尔森：《法与......
　　(37)参见孟亚生：《女......
　　(38)笔者认为，民意具有情绪化、不独立......
　　(39)同前注(34)，阿图尔·考夫曼、温......
　　(40)同前注⑾，王申文。
　　(41)[英]沙龙·汉森：《法律方法与......

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本文编号：149019