从“无法可司”到“合法性修辞”——论创制型案例裁判的经验与方法

发布时间：2017-10-16 22:03

  本文关键词：从“无法可司”到“合法性修辞”——论创制型案例裁判的经验与方法

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【摘要】：创制型案例的裁判面临着两种困境:一是"无法可司"的尴尬;二是规则缺失,社会对司法权肆意专断存在担忧。在创制型案例裁判文书中,呈现出"无法可司"与"合法性修辞"的二元裁判结构。其中,"合法性修辞"是解决"无法可司"的实践经验与方法。一方面,"合法性修辞"是判决合法的表面论据和规则创制实质遮掩,在这种遮掩之下,法院/法官创制规则裁判案件,解决了"无法可司"的难题;另一方面,"合法性修辞"本身受到"合法性"的制约,这具体表现为形式上与实质上的正当性约束。其中,"为当事人/社会所接受"、"符合公正理念"、"坚持分权原则"、"追求法治精神"等实质性限制条件构成了对法院/法官裁判的主要规制,能消除对司法权力专制的担心。
【作者单位】： 东南大学法学院;
【关键词】： 创制型案例 无法可司 合法性修辞
【分类号】：D926.2
【正文快照】： 在现实的司法生活中,法院/法官“无法可司”是一种真实存在的司法景象,但迫于“不得拒绝裁判”的社会压力,法院必须作出裁决。这种在“无法可司”的前提下作出裁决的案件,其所确立的规则后来为国家法律所正式认可,而这类案例也就被称为创制型案例。①创制型案例是连接和打通“

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本文编号：1045127