“后果考量”与“法条主义”的较量——穿行于法律方法的噩梦与美梦之间

发布时间：2017-07-15 13:00

  本文关键词：“后果考量”与“法条主义”的较量——穿行于法律方法的噩梦与美梦之间

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【摘要】：法律效果与社会效果相统一的司法政策,导致审判实践过分依赖对法外各种后果的考量,法律规范在司法裁决中的地位日渐式微。由于社会效果论自身所面临的一些难题,导致它向作为一种方法论的后果主义裁判的转化并不成功。通过对张学英诉蒋伦芳案的分析可以看到,后果主义裁判在大多数时候虽然采用了"依法裁判"的外在形式,但却掩饰不住对案件起根本决定作用的法外因素,这不仅动摇了司法裁判的合法性而且也危及形式法治。相比之下,法条主义正是我们所应追求的一种法律在场的司法裁判理论。无论如何,案件必须在法律的名义下被裁决,这是法治最低限度的要求。
【作者单位】： 北京大学法学院;
【关键词】： 疑难案件 社会效果 后果考量 法条主义 形式法治
【基金】：北京大学才斋课题项目“疑难案件的裁判经验和方法”(CZ201309)的阶段性研究成果
【分类号】：D926.2
【正文快照】： 一、导论:法官如何思考每一个案件裁决的背后,无疑都伴随着一种有关法律适用的司法哲学,尽管多数时候它潜藏于法官思考和推理的背后。正如卡多佐大法官所言,司法的背后有着一套支配裁判的哲学,法官们的全部生活一直是在同一些他们未加辨识也无法命名的力量(诸如遗传本能、传统

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 苏力;也许正在发生——中国当代法学发展的一个概览[J];比较法研究;2001年03期

2 唐延明;;论司法的法律效果与社会效果[J];东北财经大学学报;2009年01期

3 王国龙;;捍卫法条主义[J];法律科学(西北政法大学学报);2011年04期

4 孔祥俊;论法律效果与社会效果的统一 一项基本司法政策的法理分析[J];法律适用;2005年01期

5 孙玉荣;民法上的欺诈与《消费者权益保护法》第49条之适用[J];法律适用;2005年04期

6 郝廷婷;;民事审判思维方法实证研究 “三段论”逻辑在中国基层法院的续造与验算[J];法律适用;2012年01期

7 王发强;不宜要求“审判的法律效果与社会效果统一”[J];法商研究(中南政法学院学报);2000年06期

8 陈金钊;;被社会效果所异化的法律效果及其克服——对两个效果统一论的反思[J];东方法学;2012年06期

9 杨立新;“王海现象”的民法思考──论消费者权益保护中的惩罚性赔偿金[J];河北法学;1997年05期

10 李旭东;;论司法裁判的法律标准——对社会效果与法律效果统一论的批评[J];华南理工大学学报(社会科学版);2010年05期

【共引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 蒋志如;;中国法学学术研究的“50岁现象”分析[J];安徽大学法律评论;2010年01期

2 周进军;;论民事司法两效背离的柔性契合——从劳动争议案件的处理切入[J];安徽大学法律评论;2010年02期

3 蒋志如;;试论法官与法学家的关系——以美国为语境的思考[J];安徽大学法律评论;2011年02期

4 吕明;;制度、意识形态与主体建构——对法治“本土资源论”的一种补充[J];合肥师范学院学报;2008年04期

5 许洁;;中国法制现代化范式的消解和建构——从中西法律价值观的比较维度[J];安徽农业大学学报(社会科学版);2010年05期

6 沈长月;韩捷;陈奎;;方法论“旧话重提”:法学研究之法条主义[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2010年06期

7 凌斌;;立法与法治:一个职业主义视角[J];北大法律评论;2004年00期

8 孙维飞;;通说与语词之争——以有关公平责任的争论为个案[J];北大法律评论;2011年02期

9 赵春燕;;规范之中的逻辑[J];北方法学;2007年06期

10 孙文恺;;当代中国“法治理论”三十年发展的省思[J];北方法学;2009年01期

中国重要会议论文全文数据库 前10条

1 王红霞;;消费者的弱者地位及其法律保护——一个经济分析的进路[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

2 周林彬;李胜兰;;法律经济学课程设计比较研究(研究报告)[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

3 黄韬;;考察我国法院处理不良金融债权争议案件的政治维度[A];2009年度（第七届）中国法经济学论坛论文集[C];2009年

4 李素文;李松龄;;法经济学效用函数文献述评[A];2009年度（第七届）中国法经济学论坛论文集[C];2009年

5 柯华庆;;实效主义法学纲要[A];2010年度（第八届）中国法经济学论坛论文集（上册）[C];2010年

6 王红霞;;消费者的弱者地位及其法律保护——一个经济分析的进路[A];2005中国制度经济学年会精选论文（第二部分）[C];2005年

7 邓正来;;中国社会科学的当下使命(初稿)[A];“市场化三十年”论坛论文汇编（第三辑）[C];2008年

8 时永才;王刚;;论司法裁判的可接受性——兼议值得当事人信赖的民事审判权运行方式[A];全国法院系统第二十二届学术讨论会论文集[C];2011年

9 李远强;;审判权行使过程中的利益考量及其规制[A];全国法院系统第二十二届学术讨论会论文集[C];2011年

10 聂慧萍;;我国20年行政审判权运行的轨迹与启示:从对峙到协调——以行政诉讼协调撤诉现象分析行政审判权与行政权的关系[A];全国法院系统第二十二届学术讨论会论文集[C];2011年

中国博士学位论文全文数据库 前10条

1 张海斌;转型社会中的乡村自治与法治[D];华东政法大学;2010年

2 袁日新;经营者集中救济研究[D];辽宁大学;2010年

3 张伟强;法律制度的信息费用问题[D];山东大学;2010年

4 陆晶;我国非政府组织管理法治化问题研究[D];吉林大学;2011年

5 樊安;英美法理学中的整体性问题[D];吉林大学;2011年

6 周国兴;寻求现实的确定性[D];吉林大学;2011年

7 佟金玲;司法仪式研究[D];吉林大学;2011年

8 崔明石;话语与叙事：文化视域下的情理法[D];吉林大学;2011年

9 陈文华;民间规则在民事诉讼中的运用[D];山东大学;2011年

10 徐俊;版权侵权判定[D];复旦大学;2011年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 符超翔;法律史中的“阐释”与“史料”[D];华东政法大学;2010年

2 姚鹏;论我国政府采购程序的完善[D];湘潭大学;2010年

3 冯辉;在法官、行政官与村官之间[D];苏州大学;2010年

4 汪志敏;民事欺诈法律调整的冲突与协调[D];苏州大学;2010年

5 龚忻;消费领域惩罚性赔偿制度研究[D];江西财经大学;2010年

6 聂军;论电子商务中消费者权益的保护[D];江西财经大学;2010年

7 徐鹏;司法能动在矛盾纠纷解决机制中的应用[D];兰州大学;2010年

8 郑大伟;刑法适用中的类比推理研究[D];中国政法大学;2010年

9 朱莉;群体性事件的法律治理研究[D];淮北师范大学;2010年

10 姚海涛;试论人民监督员制度[D];南昌大学;2010年

【二级参考文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 金锦萍;;当赠与(遗赠)遭遇婚外同居的时候:公序良俗与制度协调[J];北大法律评论;2004年00期

2 陈金钊;;反对解释的场景及主体[J];北方法学;2007年01期

3 周舜隆;;司法三段论在法律适用中的局限性——兼论法官裁判思维[J];比较法研究;2007年06期

4 陈金钊;;逻辑固法:对法律逻辑作用的感悟[J];重庆工学院学报(社会科学版);2007年07期

5 姜涛;;公正司法与社会效果[J];研究生法学;2002年02期

6 唐延明;;论司法的法律效果与社会效果[J];东北财经大学学报;2009年01期

7 李瑜青;张建;;法律思维内涵与特征再思考[J];东方法学;2012年02期

8 李国光;坚持办案的法律效果与社会效果相统一[J];党建研究;1999年12期

9 苏力;纠缠于事实与法律之中[J];法律科学.西北政法学院学报;2000年03期

10 汤啸天;经营者场所安全责任的合理边界[J];法律科学.西北政法学院学报;2004年03期

中国重要报纸全文数据库 前10条

1 喻中;[N];法制日报;2008年

2 北京大学法学院教授、博士生导师 贺卫方;[N];人民法院报;2000年

3 马艾地 吴在存;[N];人民法院报;2004年

4 湖北经济学院院长 中南财经政法大学法学院教授、博士生导师 吕忠梅;[N];人民法院报;2008年

5 江必新;[N];人民日报;2006年

6 吴海红;[N];学习时报;2012年

7 黑龙江大学 刘彦辉;[N];光明日报;2010年

8 方工;[N];学习时报;2009年

9 最高人民检察院侦查监督厅副厅长 黄海龙;[N];学习时报;2011年

10 本报记者 李吉斌;[N];法制日报;2012年

【相似文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 田龙海,徐占峰;从形式法治走向实质法治——全面建设小康社会目标对法治的角色期待[J];西安政治学院学报;2003年05期

2 王峰峰,郭庆珠;从形式法治走向实质法治:我国法治转型现实课题的法理解析[J];社会科学家;2005年03期

3 史海泉;;形式法治和实质法治——中国社会主义法治建设的类型取向[J];石河子大学学报(哲学社会科学版);2008年04期

4 陈金钊;;魅力法治所衍生的苦恋——对形式法治和实质法治思维方向的反思[J];河南大学学报(社会科学版);2012年05期

5 陈金钊;;对形式法治的辩解与坚守[J];哈尔滨工业大学学报(社会科学版);2013年02期

6 熊瑛;;形式法治和实质法治:法治思维观的比较与抉择[J];领导科学;2014年11期

7 喻义东;;从形式法治走向实质法治——对我国民族和谐的法律基础的考量[J];黑龙江民族丛刊;2007年02期

8 黄文艺;;为形式法治理论辩护——兼评《法治:理念与制度》[J];政法论坛;2008年01期

9 陈金钊;;实质法治思维路径的风险及其矫正[J];清华法学;2012年04期

10 魏治勋;彭宁;;形式法治及其中国关怀[J];学习与探索;2014年07期

中国重要会议论文全文数据库 前2条

1 彭高俭;;建设法治政府是构建和谐社会的关键[A];社会转型中的和谐社会构建——上海市党校系统“构建社会主义和谐社会”理论研讨会论文集[C];2005年

2 孙丽岩;吕PrPr;;片纸窥法治——从董必武“依法办事”思想谈起[A];董必武法学思想研究文集（第十一辑·上册）[C];2011年

中国重要报纸全文数据库 前9条

1 周祖成;法治建设中的形式法治与德性基础[N];法制日报;2012年

2 中国社科院法学所研究员 刘作翔;不能把形式法治看得太低[N];南京日报;2013年

3 华侨大学法学院副教授 吴情树;形式法治与实质法治[N];检察日报;2011年

4 中国社会科学院法学研究所研究员 刘作翔;关于司法基础理论的思考[N];人民法院报;2012年

5 田飞龙;洗冤是法律人的社会责任[N];民主与法制时报;2013年

6 晏耀斌;一起奸幼案的起伏逆转[N];中国妇女报;2004年

7 郭庆珠;新中国60年法治建设历程[N];天津日报;2009年

8 傅达林;毛笔与软法[N];检察日报;2011年

9 林来梵;“法律保留”的诱惑[N];法制日报;2007年

中国硕士学位论文全文数据库 前2条

1 武林;形式法治与实质法治及其关系研究[D];辽宁师范大学;2012年

2 张念明;形式法治下的实质课税主义[D];山东科技大学;2010年

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本文编号：543948