董事责任意定免除制度研究
发布时间：2017-04-02 00:08
本文关键词：董事责任意定免除制度研究，，由笔耕文化传播整理发布。
【摘要】：随着公司的所有权和公司的经营权逐步分离,董事会代替股东会掌握了公司的实际权力。由于董事会权力的膨胀,董事的职位愈加重要,有时甚至决定了公司的兴衰。因此为了维护公司、股东和其他相关人的正当利益,各国在立法中加入了董事责任制度。但是过重的董事责任会对董事和公司甚至社会产生负面的影响。一方面是影响了董事权利与义务间的平衡,使董事在履行职责时负担累累,进而“保守”经营;另一方面是挫伤了董事的冒险和进取精神,可能拉低了董事的整体能力。从权利义务平等的角度出发,既应该强调对董事责任的加强,也应当设定一定的制度免除董事的责任。因此董事责任救济制度应运而生。我国在董事责任救济制度上相对落后,尤其是与域外众多的董事责任救济手段相比。域外的董事责任救济手段包括了董事责任保险制度、商事判断规则和董事责任意定免除制度等。而在我国,首先并没有引入经营判断规则;其次我国的董事责任保险制度并不发达,处于推广的初级阶段;再次董事责任法定免除制度目前只包括异议董事的责任免除制度。所以,董事仍然面临着巨大的风险。良善的董事责任制度应是既能激发董事的工作积极性又能约束董事的违法行为,二者缺一不可。正如一枚硬币的正反面,一面是加强董事的责任,另一面是减轻董事的责任,二者共生共存。这对完善我国的董事责任制度,具有重大的理论指导意义。因而要求在完善董事责任制度时,立法应对董事责任的加强和免除都要兼顾。免除董事的责任并不等于董事在履行职责的过程中不需要承担任何责任,而是确保董事更有效率地履行职责。无论是董事责任的法定免除还是意定免除都是在审慎原则下的指导下事先框定了董事的哪些责任可以免除和要遵守什么样的程序予以免除,都不是随意的免除。但是董事责任的意定免除和法定免除还是有差异的。相比于法定方式,通过意定方式免除董事责任,无论是在程序或是规则方面显得更为简单。其实现方式是公司章程、股东会决议或董事会决议有权豁免董事的责任;其法律依据在于作为市场经济自治主体的公司及其机关有权通过自身的意思表示在一定范围内减轻董事在经营管理过程中面临的风险。通过董事责任意定免除制度,为董事在法律上提供了制度保障。其既可以维持董事在经营管理公司时可能面临的风险和董事收入之间的公平性,维护董事的合法利益;还可以提高董事的工作积极性,更多地为公司创造财富。本文共分为四个部分。第一部分介绍董事责任意定免除的理论基础。责任由于义务而产生,且一定的权利和一定责任对应的。董事的义务产生了董事责任。但先进的董事制度应是激励与约束机制相结合的,二者不可偏颇。董事责任意定免除的法律依据在于作为市场经济上自治主体的公司及其机关有权通过自身的意思表示在一定范围内减轻董事在经营管理过程中面临的风险。第二部分介绍董事责任意定免除的适用范围。董事责任意定免除的范围主要是适用于董事违反勤勉义务的行为。因为从董事搜集商业信息到做出商业决策往往历时较短,即使董事当时的判断是正确的,但由于商业社会复杂性和多变性,谁也无法保证最终的结果是良好的。只要董事履行了自身的勤勉义务,在进行商业决策时尽到应尽的注意义务和遵循了相应的程序,其行为则应受到董事责任意定免除制度的保护。而对于董事违反对公司忠实义务的行为和除公司以外其他人的责任是不在免除范围之内的。这是因为董事违反忠实义务的行为,在董事的主观上可以认定为其是故意的。董事不履行忠实义务时一般都是董事优先选择或者积极争取个人利益,董事可能因此获得巨额的不当利益。如果对董事违反忠实义的责任也予以免除,其结果将导致公司最终所获得的赔偿可能小于董事因此而获得的不当利益。而董事对除公司以外的其他人的责任由于是对第三人的责任,应当由第三人决定是否予以免除,不适宜由公司单方面地予以免除责任,否则将损害第三人的合法利益。第三部分介绍董事责任意定免除的适用情形。董事责任意定免除制度的前提是董事对勤勉义务之违反。对董事是否履行了勤勉义务可以考虑将主客观因素相结合予以综合考虑。只要董事是善意地并在合理的调查基础上所作出的商业决策,公司章程、股东会或董事会就可以考虑免除董事的责任,即使该决策是错误的,不幸的,甚至是灾难性的。在董事违反了勤勉义务后,只要董事主观上不是故意的且不侵害公司债权人的利益,公司即可以决定是否豁免董事的责任。同时,董事责任意定免除制度在适用时应当设定最低责任限度额。当董事的赔偿责任比设定的扣除金额要底时,董事赔偿责任不应由公司来承担。当董事所需要承担的赔偿金额大于扣除金额时,方可开始考虑是否适用董事责任意定免除制度。第四部分介绍董事责任意定免除的主要途径。由于公司章程的契约型、股东会决议的自治性和董事会决议的专业性,因此董事责任意定免除制度的实施路径主要是通过公司章程、股东会决议和董事会决议来实现的。公司章程是公司治理的意思自治,即公司可以依其自身的意志创设自己的权利义务,包括对自身权利的放弃。该行为具有合同性,公司章程就是在公司成立之初订立的合同。因此公司章程有权限在合理的范围内免除董事的责任,具有法律效力。该行为一经生效,董事违反公司义务的法律责任即可予以免除。该制度充分体现了公司的意思自治和契约自由精神,可以鼓励董事更加积极地履行自身职责。在我国的公司治理中,公司是由股东出资成立的,股东会始终处于公司的核心地位。根据我国《公司法》的规定,董事会由股东会产生且对股东会负责。因此由股东会来担任董事责任免除的决议机关最适宜不过,股东会的利益也被视为公司的核心利益。通过董事会的召开免除董事的责任则更为高效和便捷,更符合商业社会效率的要求,尤其是随着市场经济的不断发展和完善。董事会的组成人员无一例外都是金融、财会、法律等方面的专业人才,相比于股东会,董事会可以对涉事董事是否该承担责任作出更为科学合理的结论。
【关键词】：董事责任 意定免除 公司章程 股东会 董事会
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：
- 摘要2-5
- Abstract5-11
- 导言11-18
- 一、选题提出与研究价值11-12
- 二、国内外文献综述12-15
- 三、主要研究方法15-16
- （一）文献分析法15-16
- （二）比较分析法16
- 四、论文结构16-17
- 五、论文主要创新及不足17-18
- 第一章 董事责任意定免除的理论基础18-26
- 一、董事责任制度18-20
- （一）董事责任的产生18-19
- （二）董事责任的免除19-20
- 二、董事责任意定免除制度20-23
- （一）董事责任意定免除制度的内涵20-21
- （二）董事责任意定免除制度的源起和发展21-23
- 三、董事责任意定免除制度的立法价值23-26
- （一）我国董事责任法定免除有限性的补充23-24
- （二）公司意思自治的尊重24-25
- （三）董事经营决策权的合理行使25-26
- 第二章 董事责任意定免除的适用范围26-34
- 一、董事勤勉义务的可适用性26-28
- （一）勤勉义务的本质：能力要求26-27
- （二）董事勤勉义务过严的消极性27-28
- 二、董事忠实义务的排斥性28-30
- （一）忠实义务的本质：道德要求28-29
- （二）违反忠实义务的“主观恶性”29-30
- 三、董事对第三人责任的不可适用性30-34
- （一）董事对第三人承担责任的法理基础30-32
- （二）董事对第三人的责任的“不可免责性”32-34
- 第三章 董事责任意定免除的适用情形34-40
- 一、董事责任意定免除的判断标准34-37
- （一）董事责任产生之判断——董事违反勤勉义务34-36
- （二）董事责任免除之判断36-37
- 二、董事责任意定免除制度的适用限制37-40
- （一）董事最低责任限度额制度37-38
- （二）最低责任限度额之确定38-40
- 第四章 董事责任意定免除的主要途径40-48
- 一、通过公司章程免除董事责任40-41
- （一）公司章程的契约性40
- （二）章程中董事责任免除条款的效力40-41
- 二、通过股东会决议免除董事责任41-44
- （一）股东会决议的自治性41-42
- （二）责任免除的决议程序42-44
- 三、通过董事会决议免除董事责任44-48
- （一）董事会决议的专业性44-45
- （二）引入董事会决议免除董事责任的理论探讨45-48
- 结束语48-49
- 参考文献49-52
- 在读期间发表的学术论文与研究成果52-53
- 后记53-54
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 徐进;我国董事责任保险的现状分析[J];广西经济管理干部学院学报;2004年04期
2 朱丰慧;论我国董事责任保险存在的问题及完善[J];中共南昌市委党校学报;2004年04期
3 路广;论独立董事的独立性[J];韶关学院学报(社会科学版);2005年02期
4 张昊;李震东;;论董事责任的豁免机制[J];重庆工商大学学报(社会科学版);2006年04期
5 董昱;;浅论董事责任保险及其在我国的发展[J];法制与社会;2006年15期
6 李云伍;;浅议公司董事责任保险问题[J];知识经济;2011年05期
7 王洪强;;论我国董事责任的限制与免除[J];湖北经济学院学报(人文社会科学版);2012年04期
8 谢亚婷;;浅议公司董事的责任[J];环渤海经济w
本文编号：281534
本文链接：https://www.wllwen.com/falvlunwen/gongsifalunwen/281534.html
