跨国代孕的法律冲突及其解决

发布时间：2021-01-22 20:01

【摘要】：辅助生殖技术的发展使得代孕成为可能,世界范围内对代孕的规定迥异以及现代通讯业的发达,使得跨国代孕在全球范围内兴起。各国对代孕的立场有着较大差异,导致了跨国代孕的法律冲突纷繁复杂。代孕合法性的法律冲突主要表现为禁止代孕、允许无偿代孕以及完全允许代孕。禁止代孕的国家认为代孕协议是对孕母人性尊严以及代孕儿童人权的侵犯。一些国家允许无偿代孕主要是为了平衡人体自由支配原则以及防止代孕物化而作出的一种折衷做法。完全允许代孕的国家则是将契约自由置于社会生活的首要地位。代孕协议的效力及其执行力的法律冲突主要表现为协议无效、协议有效但无强制执行力以及协议有效且具有强制执行力。亲子关系认定的法律冲突主要体现为分娩论、基因论、契约论以及儿童最佳利益论。目前各国没有专门调整跨国代孕的法律适用规则。关于代孕协议的法律适用,根据分割理论,对当事人的行为能力、合同的成立和生效应分别适用不同法律。此外,意思自治和最密切联系原则对认定调整跨国代孕协议的准据法起着关键作用。关于调整跨国代孕中亲子关系的冲突规范,普通法系国家一般适用法院地法。大陆法系国家一般适用属人法,主要考虑的连结点有儿童的国籍或惯常居所地、父母一方或双方的惯常居所或国籍、儿童的出生国等。海牙国际私法会议从本世纪初便开始研究跨国代孕所衍生的国际私法问题。至今,已经发布了10份报告,总结了各国国内代孕法律规制以及法律适用规范。对开展国际代孕项目的工作的必要性和可行性进行深度研究,并致力于起草一项国际公约来规范因跨国代孕出生的儿童的亲权归属难题。目前,专家组在第四次会议上对各国公文书的承认、管辖权的确定、统一冲突规范以及判决的承认等问题方面进行了深入讨论。我国禁止代孕主要体现为《人类辅助生殖技术管理办法》中规定禁止医疗技术人员进行代孕手术,并未禁止意向父母与孕母从事代孕相关行为。代孕行业在我国多以一种半地下、非官方的方式存在。近年来,甚至开始出现跨国代孕的潮流。实践中,法院关于跨国代孕亲子关系的认定也存在不一致的情况,使得意向父母和代孕儿童的权利处于不稳定的状态。对此,一要加快国内对代孕的立法进程以及完善法律适用规范;二要积极参与海牙会议,为制定跨国代孕公约发出中国声音;此外还应积极促成区域合作,与周边国家就管辖权规则、统一冲突规范及其判决的承认等方面达成一致意见。
【学位授予单位】：安徽大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2019
【分类号】：D997

文章目录

摘要

Abstract

引言

一、跨国代孕的基本问题

（一）代孕的概念及分类

1. 代孕的概念

2. 代孕的类型

（二）跨国代孕的概念及现状

二、跨国代孕中的法律冲突

（一）代孕合法性的法律冲突

1. 完全禁止型

2. 有限开放型

3. 完全开放型

（二）代孕协议效力的法律冲突

1. 协议无效且无强制执行力

2. 协议有效且具有强制执行力

3. 协议有效但不具有强制执行力

（三）亲子关系认定的法律冲突

1. 分娩论

2. 基因论

3. 契约论

4. 儿童最佳利益论

三、调整跨国代孕的冲突规范

（一）跨国代孕协议认定的冲突规范

（二）跨国代孕中亲子关系认定的冲突规范

1. 普通法法系

2. 大陆法法系

四、海牙国际私法会议对跨国代孕的规制实践

（一）海牙会议对全球范围内代孕问题的初步研究

（二）海牙会议成立亲子关系/跨国代孕项目专家组

（三）海牙会议工作总结

五、我国对跨国代孕产生的法律问题的应对

（一）我国关于跨国代孕的法律规制现状

（二）我国关于代孕的司法实践

1. 国内代孕

2. 涉外代孕

（三）完善我国跨国代孕法律规制的设想

1. 关于起草《代孕法》的设想

2. 增设跨国代孕儿童亲子关系的冲突规范

3. 积极参与海牙国际私法会议应对日益增加的跨国代孕问题

结语

参考文献

致谢

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