估值调整协议的法律分析和评价

发布时间：2017-10-10 10:24

  本文关键词：估值调整协议的法律分析和评价

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【摘要】：估值调整协议(Valuation Adjustment Mechanism,简称“VAM”),在我国俗称“对赌协议”,起源和发展于市场经济发达的西方国家,作为私募股权投融资(Private Equity,简称“PE”)中常用到的一种投资工具,于20世纪初进入我国。估值调整协议在企业进行融资估值时的作用在于两方面:对投资人,可保障其投资权益;对目标企业的原股东,可激励其用心经营。在我国立法中,2013年6月1日施行的《中华人民共和国证券投资基金法》(以下简称“《证券投资基金法》”)首次将非公开募集基金纳入调整范围,并设立专章对非公开募集基金作了原则性的规定,2014年8月21日施行的《私募投资基金监督管理暂行办法》(证监会令[105]号)就非公开募集证券投资基金制定了相应的管理办法,此两者明确了私募证券投资基金在我国的合法地位,但遗憾的是,两者均未将私募股权投资纳入监管的范围,更未对估值调整协议做出明确规制。因此,本文拟从我国的立法现状出发,研究估值调整协议在私募股权投融资中的相关法律问题。本文结构分为三部分:导言、正文、结语。其中,正文又包含五个章节:第一章:估值调整协议的概述。本文的研究对象为私募股权投融资中的估值调整协议,故本章首先从估值调整协议的概念开始阐述,并涉及其和“对赌”之间的辨析,最后介绍了估值调整协议的分类。第二章:估值调整协议的法律结构。本章以传统的法律关系视角为切入点,分析了估值调整协议的主体、客体和内容;继而从《中华人民共和国合同法》(以下简称“《合同法》”)角度分析了估值调整协议的合同要件和合同性质,得出估值调整协议具有股权投资担保的性质,且是标准的射幸合同的结论。第三章:估值调整协议的合法性和合理性。本章首先从我国的立法现状出发,指出估值调整协议的立法空白与欠缺之处,继而针对学界和实务界对于估值调整协议的四个核心争论焦点,进行逐一回应,并指出了估值调整协议存在于资本市场中是有其合理性的。第四章:估值调整协议的法律障碍和风险防控。本章在前三章的基础之上,结合估值调整协议与私募股权投融资关系的阐述,指出估值调整协议在首次公开募股和股份转让中存在的法律障碍,并提出了风险防控的对应措施。第五章:估值调整协议的操作建议。本章从宏观和微观两个层面,针对我国现行法律对估值调整协议的制约、投融资双方利益博弈的不确定性,以及信息不对称性等难题,笔者尝试提出在实务中的操作建议。估值调整协议正在私募股权投融资交易中被越来越广泛的应用,作为其核心条款的资本进入条款、资本调整条款和资本退出条款等,在保护投资方利益和激励目标企业等方面发挥了积极的作用。笔者期待我国法律在适度借鉴西方成熟资本市场经验的前提下,能从制度层面最大程度的接纳估值调整协议,妥善解决估值调整协议和当前立法现状之间的兼容性问题,这对于缓解我国民营中小企业普遍存在的融资难困境、建立多层次的资本市场体系都有非常重要的意义。
【关键词】：估值调整协议 对赌 私募股权投资 中小企业
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D922.287
【目录】：

• 摘要2-4
• Abstract4-9
• 导言9-13
• 一、问题的提出9
• 二、研究价值及意义9-11
• 三、文献综述11-12
• 四、主要研究方法12
• 五、论文结构12
• 六、论文主要创新及不足12-13
• 第一章 估值调整协议的概述13-18
• 第一节 估值调整协议的概念13-14
• 第二节 估值调整协议和“对赌”14
• 第三节 估值调整协议的分类14-18
• 第二章 估值调整协议的法律结构18-27
• 第一节 估值调整协议的法律关系18-20
• 一、估值调整协议的主体18-19
• 二、估值调整协议的客体19
• 三、估值调整协议的内容19-20
• 第二节 估值调整协议的合同要件和性质20-27
• 一、估值调整协议的合同要件20-21
• 二、估值调整协议的合同性质21-27
• 第三章 估值调整协议的合法性和合理性27-35
• 第一节 估值调整协议的立法现状27
• 第二节 估值调整协议合法性的核心争议27-30
• 一、估值调整协议是否显失公平27-28
• 二、估值调整协议是否违反风险共担原则28-29
• 三、估值调整协议是否属于“名为投资、实为借贷”29
• 四、投资方与目标企业对赌是否损害目标企业和债权人的利益29-30
• 第三节 估值调整协议存在的合理性30-35
• 一、有利于缓解中小企业的融资难困境30-31
• 二、有利于解决信息不对称问题，鼓励诚实信用31
• 三、有利于保护小股东（即投资方）的利益，追求投融资双方共赢31-32
• 四、有利于发现企业股权的真实价值，促进股权投融资交易32-33
• 五、有利于激励目标企业生产经营，体现实质上的公平33-35
• 第四章 估值调整协议的法律障碍和风险防控35-39
• 第一节 估值调整协议与私募股权融资的关系35-36
• 第二节 估值调整协议在股权（股份）转让中的制度障碍36-37
• 一、估值调整协议在股份转让锁定期内的股份转让障碍36
• 二、估值调整协议面对外商投资法律规范时的股权转让障碍36-37
• 第三节 估值调整协议在首次公开募股中的政策障碍和风险防控37-39
• 第五章 估值调整协议的操作建议39-44
• 第一节 估值调整协议的宏观操作建议39-41
• 一、离岸公司的概念39
• 二、离岸公司对履行估值调整协议的积极意义39-41
• 第二节 估值调整协议的微观操作建议41-44
• 一、借鉴国际经验，提高企业估值方法的科学性41
• 二、完善尽职调查，，不过度依赖估值调整协议41-42
• 三、避免单向对赌，实现双向公平42
• 四、避免刚性条款，增强灵活性和缓冲性42-44
• 结语44-45
• 参考文献45-49

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本文编号：1005825