合同法全面履行_合同法上的履行不能问题
发布时间：2016-11-27 16:18
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【全文】【法宝引证码】 CLI.A.025602 合同法上的履行不能问题
韩世远
【关键词】履行不能，自始无效，违约责任
一、传统民法中的履行不能问题
履行不能是民法上的基本问题。将履行不能加以分类，并赋予不同的法律效果，系德国１９世纪注释法学的产物，并为德国民法所接受。我国台湾地区民法亦深受其影响。这种理论将履行不能区别为自始不能与嗣后不能、客观不能与主观不能，并交叉结合成四种类型，分别探讨相应的法律效果。例如，甲在１月２日卖某名画给乙，约定在１月５日交付。如果该画在１月１日灭失，便构成自始客观不能；如果该画在１月１日被盗，则构成自始主观不能；如果在１月３日灭失，则为嗣后客观不能；如果在１月３日被盗，则为嗣后主观不能。
自始不能是关于合同效力的问题，原则上合同无效。这是大陆法系学说上的通说见解，其依据在于罗马法上的Ｉｍｐｏｓｓｉｂｉｌｉｕｍ ｍｕｌｌａ ｏｂｌｉｇａｔｉｏ ｅｓｔ（对于不可能的物不产生任何债）教条。该教条为法国、德国、瑞士、奥地利等近代大陆法系国家所继承。无效合同当事人之间的利益关系依缔约上过失责任相关规则处理。自始主观不能是否亦作为合同无效的事由，存在争论，有力说倾向于承认合同有效。嗣后不能并不影响合同的效力，而是根据是否可归责于当事人分别处理。如果不可归责于当事人，则作为一种风险，依风险负担的规则处理；如果可归责于一方当事人，则作为债务不履行（违约），由责任人承担债务不履行责任。
二、合同法是否采纳了“自始不能合同无效”教条
在中国大陆的民事立法上，并没有像德国民法原第３０６条或者我国台湾地区民法第二百四十六条第一项前段那样，明确规定以不能给付为标的的合同无效。学说关于民事行为的生效要件，通常对民法通则第五十五条采当然解释，解为有第四项生效要件：民事行为的内容必须确定和可能。这体现出学说对于“自始不能合同无效”教条的继受。
既然我国法对于上述教条没有明文认同，时至今日是否仍采上述当然解释，则值得反思。从新近的合同立法趋势来看，联合国《国际货物销售合同公约》（简称ＣＩＳＧ）已放弃履行不能的类型化，而赋予同一的法律效果，即无论其为何种履行不能，均不影响合同的效力，债务人应负违约责任。ＣＩＳＧ关于自始不能并未作出直接的规定（亦无关于嗣后不能的规定），不过，在关于“风险移转”的第６８条，显然是以自始不能场合（合同缔结时标的物既已灭失或者毁损时）合同有效为前提的。《国际商事合同通则》（简称ＰＩＣＣ）第３．３条与《欧洲合同法原则》（简称ＰＥＣＬ）第４：１０２条更明确规定，自始不能履行并不影响合同的效力。德国《债务法现代化法》（第３１１ａ条第１项后段）亦循此路径。中国政府批准加入ＣＩＳＧ，这一事实便已表明中国法在一定程度上已接纳了放弃履行不能类型化而赋予同一法律效果的做法。而合同法以“广泛参考借鉴市场经济发达国家和地区的成功经验和判例学说，尽量采用反映现代市场经济客观规律的共同规则，并与国际公约和国际惯例协调一致”为立法指导思想（参见梁慧星：《民法学说判例与立法研究》第二册，国家行政学院出版社１９９９年版，第１２１页），在买卖合同一章的第一百四十四条规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。显而易见，合同法第一百四十四条的规定仿自ＣＩＳＧ第６８条，在解释上也应当与ＣＩＳＧ一样，应当认为是以自始不能合同有效为前提的，因为风险负担的适用要以有效合同的缔结为前提（参见日半田吉信：《买卖契约中的危险负担之研究》，信山社１９９９年版，第９页）。这一规定，更将“自始不能合同有效”的做法明确地带入了国内法领域。基于这些事实，笔者认为，在对合同法作解释论构成时，应当与上述新趋势保持一致，放弃学说继受的“自始不能合同无效”教条，而以“自始不能合同有效”为基础，构造中国的履行障碍法体系。
在中国的司法实践中，作为自始客观不能的事例，，比如Ｘ公司与Ｙ电视台于１９９４年１２月２９日签订广告合同书和项目实施细则，约定Ｘ向Ｙ提供一年广告经费１３１万余元，Ｙ在１９９５年度的《社会传真》栏目中每晚为Ｘ提供９０秒的上星广告时间。事实上我国东方红三号卫星于１９９４年１１月３０日发射升空，卫星升空后无法定点投入使用，故Ｘ与Ｙ签订的通过卫星播放节目合同不能实现。Ｙ承认签约前就知道此情况。一审法院认定合同有效，考虑到Ｘ和Ｙ均有违约行为，Ｙ可按实际为原告播放广告时间收费。Ｙ不服一审判决，提起上诉，主张卫星出现故障而无法投入使用，是在签订合同后的第１０天才从新华社播发的消息中确切得知，主张该事件属于合同约定的不可抗力，不承担违约责任。二审法院认为，
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