论公司对外担保效力的法律适用

发布时间：2017-04-13 15:24

  本文关键词：论公司对外担保效力的法律适用，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：2005年修订的《公司法》虽然在第16条明确规定了公司具有对外担保能力,但是其并未规定违反本条规定进行对外担保的效力,这造成了司法界围绕着公司对外担保的效力产生了许多争议,主要表现在以下几个方面:一是对第16条的法律性质是任意性规范还是管理性强制性规范亦或是效力性强制性规范存在不同认识,对该条性质的不同认识决定了对违法对外担保效力的不同认定;二是对担保权人是否有审查公司章程和公司担保决议的义务以及审查的标准存在不同认识;三是对公司章程对对外担保事项未作规定时公司能否进行对外担保以及此时担保决议机关的确定存在不同认识。上述的不同认识使得法官在对外担保问题上自由裁量权过大,针对“公司对外担保的效力”产生了众多“同案不同判”的现象,严重影响了法律的公平和公正。问题争议产生的原因有三点:一是立法对违法对外担保的效力缺乏具体规定;二是法律未明确规定第三人是否有审查义务;三是法律对担保决议机关的规定模糊。《公司法》第16条的立法目的是通过规定公司对外担保的内部程序,让公司慎重对待对外担保问题,完善公司内部的对外担保治理结构,减少担保风险的发生。第16条的调整对象是公司对外担保的内部批准决议而非担保人公司与担保权人签订的对外担保合同,因此不能直接依据第16条的性质来认定担保合同的效力。公司违反第16条的规定对外担保本质上属于越权担保行为。根据《合同法》第50条与《担保法解释》第11条,越权担保合同是否有效取决于相对人是否知道或者应当知道该担保行为越权,也即担保权人主观上是恶意还是善意。公司章程中的对外担保条款因为有法律的特殊规定而具备一定的约束外部第三人的效力。担保权人要想证明自己是善意的就必须要履行对公司章程和公司担保决议的形式审查义务。如果担保权人履行了形式审查义务,其属于善意第三人,则担保合同有效。如果其没有履行审查义务或者审查之后发现公司对外担保是违法担保,此时担保权人就不应该接受担保,否则其主观上便是恶意的,此时担保合同无效。
【关键词】：对外担保 公司章程 违法担保 形式审查义务
【学位授予单位】：河南大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要4-5
• ABSTRACT5-9
• 引言9-13
• 一、我国公司对外担保法律适用的现状13-21
• （一）我国公司对外担保制度的立法演进13-18
• 1．1993年《公司法》对公司对外担保的规定13-15
• 2．2005年《公司法》对公司对外担保的规定15-18
• （二）我国公司对外担保的司法现状18-21
• 1．公司对外担保案件的裁判结果统计18-20
• 2．《合同法解释（二）》实施前后法院的裁判路径20-21
• 二、公司对外担保效力法律适用中存在的问题和原因21-27
• （一）公司对外担保效力法律适用中存在的问题21-23
• （二）公司对外担保效力法律适用中存在问题的产生原因23-27
• 1．立法对违法对外担保的效力缺乏具体规定23
• 2．法律未明确规定第三人是否有审查义务23-24
• 3．法律对担保决议机关的规定过于简洁模糊24-27
• 三、公司对外担保效力法律适用的应然选择27-51
• （一）公司法第16条的性质及其调整对象27-36
• 1．公司法的属性27-28
• 2．公司法第16条的调整对象——公司内部担保决议28-30
• 3．公司法第16条的性质分析30-36
• （二）公司对外担保中担保权人的审查义务36-51
• 1．担保债权人履行审查义务的合理性37-47
• 2．担保债权人履行审查义务的标准47-51
• 四、公司违法对外担保的效力分析51-63
• （一）公司章程规定禁止对外担保时担保合同之效力51-52
• 1．章程能否禁止公司对外担保51-52
• 2．章程规定禁止对外担保时担保合同之效力52
• （二）违反章程中对外担保的规定时担保合同之效力52-55
• 1．股东（大）会代替董事会作出决议时的担保合同之效力53-54
• 2．董事会代替股东（大）会作出决议时的担保合同之效力54
• 3．担保数额违反了章程规定时担保合同之效力54-55
• （三）公司章程对公司担保事项未规定时担保合同之效力55-63
• 1．公司章程对对外担保未作规定时公司的担保能力55-57
• 2．章程对对外担保未作规定时担保决议机关的确定57-60
• 3．章程对公司对外担保未作规定时担保合同之效力60-63
• 五、完善公司对外担保制度的建议63-67
• （一）明确规定违法对外担保的效力63
• （二）完善违法对外担保的责任追究机制63-64
• （三）建立健全对外担保的第三人审查机制64-65
• （四）完善公司章程关于对外担保的规定65
• （五）优化公司的内部治理结构65-67
• 结论67-69
• 参考文献69-73
• 致谢73-74

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