民法典视野下非典型担保合同的教义学构造——以买卖型担保为例

发布时间：2021-10-25 16:50

　　非典型担保在发展中呈现担保的法效果与担保的功能分离的态势,其功能的实现依赖担保合同。《民法典》第388条第1款明确了在功能主义担保体系中担保合同的意义。以目前我国实践中常见的非典型担保"买卖型担保"为例,首先应当定性当事人之间的合意。这也是《民间借贷司法解释》第24条适用的前提。合同定性需要综合考量当事人的约定更具有哪种合同的常素,以此确定合意是否具有担保目的。在定性后,根据担保物的不同,以担保合同的内容为依据确定当事人的权利与买卖型担保的独立性。从日本法中权利移转预定型担保兴衰的教训看,应当尽可能维护当事人的意思自治,维持担保合同的效力。 

【文章来源】：法学家. 2020,(06)北大核心CSSCI

【文章页数】：14 页

【文章目录】：
一、问题的提出
二、《民法典》第388条的意义:担保合同作为基本分析框架
    (一)担保效力与担保功能的分离
    (二)担保合同在担保功能实现中的核心地位
三、担保合同中担保目的之确定——以买卖型担保合同的定性为例
    (一)裁判要素的抽取
    (二)合同定性的标准——担保目的
    (三)要素的动态体系化尝试
四、买卖型担保合同的效力与比较法考察
    (一)我国法关于买卖型担保效力的学说与不足
    (二)日本法中权利移转预定型担保的兴衰
        1.权利移转预定型担保的类型与发展过程
        2.清算义务在权利移转预定型担保的作用与内容
五、担保合同进路下对买卖型担保的消解
    (一)非典型担保何去何从
    (二)担保合同进路下对买卖型担保的消解
    (三)实体权利进路下对买卖型担保的重构


【参考文献】：
期刊论文
[1]论民法典对买卖型担保协议的规制路径——以裁判立场的考察为基础[J]. 石冠彬.  东方法学. 2019(06)
[2]抵押合同作为负担行为的双重效果[J]. 杨代雄.  中外法学. 2019(03)
[3]民法典物权编中让与担保制度的进路[J]. 龙俊.  法学. 2019(01)
[4]担保物权制度的成长与蜕变[J]. 谢在全.  法学家. 2019(01)
[5]担保债权受破产重整限制之法理与限度[J]. 李忠鲜.  法学家. 2018(04)
[6]动产让与担保的立法论[J]. 高圣平.  中外法学. 2017(05)
[7]被误解和被高估的动态体系论[J]. 解亘,班天可.  法学研究. 2017(02)
[8]“买卖型担保”与流押条款的效力——《民间借贷规定》第24条的解读[J]. 庄加园.  清华法学. 2016(03)
[9]论原因在合同效力中的功能[J]. 冯洁语.  华东政法大学学报. 2016(02)
[10]“担保”辨——基于担保泛化弊端严重的思考[J]. 崔建远.  政治与法律. 2015(12)



本文编号：3457806