当代中国亲属法的重叠共识 ——以《政治自由主义》为视角

发布时间：2021-11-17 20:43

　　当代中国出现了亲属关系上的“道德失范”,亲属法被认为“法制不健全”而难辞其咎。亲属法的问题在于其安定性缺失,即其难以维系自身体系的实证性与稳定性,而导致其调整社会的功能失灵。亲属法安定性缺失主要表现在三个方面:亲属法的自然主义倾向,规范不稳定性与法律地位争议。亲属法安定性缺失在社会层面表现为公众各方对于亲属法的“低共识”状态,而“低共识”是由于影响亲属法有多元的社会思想。而这些体系性的、难以通融的社会思想即是完备性学说,影响中国亲属法的完备性学说主要有保守主义、教条主义、功利主义和自由主义。这些学说由于自身的完备性而具有高度的排异性,又由于历史性的原因使此矛盾更加激化。亲属法完备性学说的冲突,可以抽象为多元体系的共存问题,而罗尔斯的《政治自由主义》对于解决这一问题具有重要的理论指导意义。传统社会理念是道德建构主义,即认为社会建立于同一价值观之上。这不但不可能的,而且还是多元体系冲突之根源。故罗尔斯将社会理念改铸为政治建构主义,即不再以应然价值作为前提,而以实然的多元共存事实作为前提。在《政治自由主义》的视角下,多元完备性学说间的冲突将在亲属法中长期存在,且不可能通过压制性的手段予以消除... 

【文章来源】：浙江工商大学浙江省

【文章页数】：78 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
ABSTRACT
引言
    (一) 研究的背景与问题
        1. 亲属法沿革与研究背景
        2. 亲属法问题
    (二) 本文的研究意义
    (三) 研究方法与论文结构
一、当代中国亲属法的安定性缺失
    (一) 亲属法的自然主义倾向
        1. 立法中的伦理介入
        2. 司法中的伦理裁判
    (二) 亲属法的规范不稳定性
        1. 夫妻共同债务问题
        2. 夫妻共同财产问题
    (三) 亲属法的法律地位争议
        1. 亲属法合法性存疑
        2. 亲属法与民法体系
二、亲属法安定性缺失之因:多元完备性学说
    (一) 亲属法的低共识状态
        1. 社会群体的差异
        2. 法律期望的分歧
    (二) 影响亲属法的完备性学说
        1. 完备性学说的涵义
        2. 四种主要的亲属法完备性学说
    (三) 完备性学说的冲突及原理
        1. 完备性学说冲突的内在原因
        2. 完备性学说分歧的历史原因
三、政治自由主义视角下的多元亲属法问题
    (一) 完备性学说冲突:多元问题
        1. 从一元论到多元论
        2. 现代语境下多元论之路径
    (二) 《政治自由主义》与政治建构主义
        1. 罗尔斯的《政治自由主义》
        2. 政治建构主义与亲属法理论重构
    (三) 政治建构主义下的亲属法事实
        1. 多元完备性学说的事实
        2. 人类观念差异的必然事实
        3. 寻求共识的路径依赖事实
四、当代中国亲属法的重叠共识
    (一) 亲属法上重叠共识的可行性
        1. 重叠共识在亲属法中的涵义
        2. 重叠共识与完备性学说的关系
    (二) 亲属法重叠共识的实质性框架
        1. 重叠共识的核心理念:正当优先于善
        2. 重叠共识的价值位阶:安定-自由-平等
        3. 重叠共识的形式规则:公共、容忍、程序
    (三) 重叠共识的达成步骤
        1. 权宜之计
        2. 宪法性共识
        3. 重叠共识
五、亲属法重叠共识的实践回应
    (一) 亲属法的实证化:法律优先原则
        1. 立法上的法律优先原则
        2. 司法中的法律优先原则
    (二) 亲属法的稳定化:家庭优先原则
        1. 法律修改应符合“重叠共识”下的价值位阶
        2. 亲属法价值位阶细化的实践修改
    (三) 亲属法的汇纂化:体系中心原则
        1. 确立亲属法法律体系的地位
        2. 亲属法应进行民法体系化编纂
结语
参考文献
致谢
在读期间发表的学术论文与研究成果


【参考文献】：
期刊论文
[1]走出夫妻共同债务的误区 以《婚姻法司法解释（二）》第24条为分析对象[J]. 缪宇.  中外法学. 2018(01)
[2]对修订民法典婚姻家庭编30个问题的立法建议[J]. 杨立新.  财经法学. 2017(06)
[3]当代中国乡村家庭伦理的变迁[J]. 李桂梅,郑自立.  伦理学研究. 2017(06)
[4]亲属法价值取向中的人性根基[J]. 李伟.  法学杂志. 2017(09)
[5]家庭法律化:民法典编纂中婚姻家庭编的重大使命——基于中国家庭法百年来变革的反思[J]. 李春斌.  辽宁师范大学学报(社会科学版). 2017(04)
[6]夫妻财产制与财产法规则的冲突与协调[J]. 裴桦.  法学研究. 2017(04)
[7]夫妻共同财产的潜在共有[J]. 龙俊.  法学研究. 2017(04)
[8]家庭法与民法知识谱系的分立[J]. 刘征峰.  法学研究. 2017(04)
[9]当代中国法律对亲属的调整:文本与实践的背反及统合[J]. 李拥军.  法制与社会发展. 2017(04)
[10]《婚姻法解释（二）》第24条废除论——基于相关统计数据的实证分析[J]. 叶名怡.  法学. 2017(06)

博士论文
[1]罗尔斯“重叠共识”理念研究[D]. 孙莹.吉林大学 2015
[2]多元社会的共识理论研究[D]. 王秀娜.吉林大学 2013
[3]我国民法典亲属法编立法构建研究[D]. 李洪祥.吉林大学 2013
[4]政治自由主义发展的逻辑[D]. 刘永红.中国人民大学 2005

硕士论文
[1]改革以来中国《婚姻法》调整对婚姻稳定性影响的实证研究[D]. 张刘妩晔子.安庆师范大学 2016
[2]偏离、异化、矫正：亲属法立法价值取向研究[D]. 李冰.辽宁师范大学 2016
[3]民法与忠孝—明治民法对家制的塑造[D]. 俞梦.华东政法大学 2016
[4]夫妻财产法的伦理性分析[D]. 左云帆.西南政法大学 2015
[5]论罗尔斯的重叠共识理念[D]. 宁晓璐.湘潭大学 2005



本文编号：3501615