《外国投资法（草案）》框架下VIE企业路径选择的研究

发布时间：2020-03-19 18:32

【摘要】：VIE结构(协议控制模式)是我国企业海外上市时常用的一种特殊的间接上市模式:境外上市主体通过一系列控制性协议实现对国内运营主体的实际控制。由于VIE结构可以规避外商投资管理等监管中对“外资股权”的限制,该模式成为了众多有境外上市需求的中国企业的选择。商务部2015年公布的《中华人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》(简称“《外国投资法(草案)》”)不仅试图厘清以往围绕VIE问题的法律灰色地带,更预示着我国外商投资管理制度即将重构。在即将到来的重大法律变化背景下,VIE企业大致面临两种路径选择,一是保留VIE结构,继续维持境外上市地位;二是拆除VIE回国上市。VIE企业能否做出合理的路径选择,并应对好不同路径下的风险和困难,不仅关系到企业的发展,更涉及境外投资者利益等复杂问题。本文旨在研究《外国投资法(草案)》预示的重大法律变化背景下VIE企业选择不同路径的原因、相应风险、应对策略,并为VIE企业的路径选择的合理化提供建议。本文主要分为五个部分:第一章为导论,主要介绍本研究的现实和法律背景,研究的意义,梳理了此前关于VIE结构和《外国投资法(草案)》的研究成果,说明了本文的主要研究方法。第二章主要研究了《外国投资法(草案)》对VIE企业的影响。在对VIE的概念和构成进行了深入研究的基础上,本章先以历史研究法分析了企业采用VIE结构的原因;然后以法解释学的方法揭示了《外国投资法(草案)》将对VIE企业产生的重要影响:(1)VIE企业将被纳入统一的外资管理体系;(2)VIE企业原则上将被界定为“外国投资”;(3)所处行业在负面清单之外的VIE企业将获得“国民待遇”。第三章以阿里巴巴集团为例,研究了企业目前保留VIE的原因、风险和相应的化解方法。目前,企业保留VIE的原因包括:对VIE结构形式合法性的信赖,境外资本市场的吸引力,对外商投资管理放宽的预期和拆除VIE阻碍较多。本章通过对VIE企业风险事件的研究,结合对相关法律文件的解释,指出在《外国投资法(草案)》框架下,企业保留VIE的主要风险包括:(1)失去行业经营资格的外部风险,这是核心风险;(2)由前者激发的VIE企业治理结构的内部风险,如实控人的违约风险,实控人损害投资者利益的道德风险和当事方出现信任危机的风险。应对前者需要企业利用好法律变通措施,维持“内资身份”;而通过完善控制性协议等手段强化企业治理结构有助于化解后者。第四章通过对三六零拆除VIE回国上市的案例研究,分析企业选择这一路径的动因、拆除VIE回国上市的步骤和策略,揭示了这一路径的典型风险和化解方法。新法律和政策环境下内资身份对其行业的重要性,国内股市的高估值和资本市场监管层释放的积极信号是三六零回归的主要动因。这一路径下的风险主要体现在私有化交易、境外投资者退出等复杂的流程步骤中,三六零采取的策略对各关键步骤的风险点进行了较好的处理,其中值得借鉴的启示是:(1)照顾当事方利益化解纠纷风险;(2)合理规划慎对资金风险;(3)严格细腻地处理上市合规和外汇管理合规风险(4)充分筹划应对税务风险。第五章对不同的路径选择的风险特点和化解方法进行比较,并为企业在重大法律变化背景下的路径选择提供合理化建议。企业在路径选择时应着重考虑行业特点、企业布局战略、路径选择的成本收益三个方面的因素:(1)处于禁止外商投资行业的企业原则上应拆除VIE;(2)处于新兴产业符合上市审批导向的、内资身份有利于业务拓展的、国际业务占比不高的、业绩较好对拆除VIE成本有承受能力的、股价在海外被低估的企业,适合选择拆除VIE回国上市。(3)企业体量过大,拆除VIE成本过高,完全回国上市条件不成熟的,可暂不拆除VIE。
【图文】：

图４历次修订《外商投资产业指导目录》限制准入项目统计（单位：项）逡逑（数据来源：根据历次修订的《外商投资产业指导目录》整理）逡逑《外国投资法（草案）》框架下，，ＶＩＥ企业如处于不受外商投资限制的领“”。

图５安博教育Ｖｆｆｉ结构逡逑
【学位授予单位】：北京外国语大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2018
【分类号】：D922.295

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本文编号：2590550