新《证券法》下境外发行人参照适用上市公司规则的原理及径路——兼论保障“股东权益相当”的难易

发布时间：2021-04-06 03:37

　　境外发行人的法律管辖与适用冲突是我国深化金融改革开放过程中必须回答的问题。《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》第2条概要性地要求境外基础证券发行人"依法履行发行人、上市公司的义务,承担相应的法律责任"。然而,法律责任是一个超越部门法划分、超越公司法、证券法以及所有关于"投资者保护的强制性规定"的庞大体系。世界银行在考察一国"保护中小投资者"的营商环境时,也是分"股东治理指数"与"纠纷调解指数"两个二级指标进行评估。由此,依据起源于货币金融学的全球要素"一价定律"理论,境外发行人除适用境外注册地公司法等法律法规外,在一线监管标准、投资者权益保护、社会责任承担等方面都应当原则性地参照东道国针对上市公司的既有规则。相较于实体法上具体规则的统一性,实现境内外投资者对等保护的难点在于我国商事立法事后救济的现状。对此,要增强制度自信,更要克服"司法失灵",从源头预防股东权益受损。 

【文章来源】：财经法学. 2020,(03)

【文章页数】：12 页

【文章目录】：
一、问题的归结与重释
二、一价定律:价格与规则的浑然天成
    （一）理论共识:同一/同类物品的生产者应适用类似法律规则、降低交易成本
    （二）既有检验:华泰证券GDR价格变动与基础股票价格存在双向引导关系
    （三）实践指导:跨境信息同步披露,跨境投资者对等保护
三、境外发行人依上市公司监管的实体进路:建立原则、探索例外
    （一）明确境外发行人参照上市公司监管的一般原则:主体资格认可
    （二）列举境外发行人参照上市公司监管的豁免例外:他山之石与玉
四、境外发行人对等保障股东权益的外部制约:事后救济的商事立法
    （一） “司法失灵”“事后立法”关乎全局
    （二）以案说法:禁制令和行为保全
    （三）可行的方向
五、结 语


【参考文献】：
期刊论文
[1]论中国存托凭证投资者保护机制的完善——从虚假陈述民事责任角度切入[J]. 吴维锭.  南方金融. 2019(11)
[2]论我国融资参与型存托凭证信息披露模式的合理选择与制度完善——兼评《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》中的信息披露规则[J]. 蒋辉宇.  政治与法律. 2019(01)
[3]存托凭证持有人保护机制比较研究[J]. 谢贵春,吴瑕.  证券市场导报. 2018(07)
[4]沪港通实施、资本流动与A-H股溢价[J]. 陆瑶,施新政,杨博涵,张叶青.  经济学报. 2018(01)
[5]“负面清单”模式下司法对外国公司的审视与评判——基于“自贸区”外国投资主体的维度[J]. 王克玉.  暨南学报(哲学社会科学版). 2014(05)
[6]跨国证券融资法律监管目标的合理选择[J]. 蒋辉宇.  法学. 2013(02)
[7]Internet市场效率悖论:一个新的解释框架[J]. 朱彤.  世界经济. 2002(02)

博士论文
[1]境外企业境内股票发行与上市监管法律制度研究[D]. 蒋辉宇.华东政法大学 2010



本文编号：3120678