我国商法体系缺陷的补救:民商区分

发布时间：2017-04-27 16:08

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【摘要】：在我国"民商不分的混合立法模式"下,由混合于民法规范的商法规范与单行商法构成的商法规范体系存在着明显缺陷。为克服我国现行商法体系缺陷,应推动我国总纲性商法规范的立法化,实现民商区分的立法要求。在具体立法形式上,目前最现实的方案是制定《商法通则》,但不排除制定《商法典》的可能性。所谓民商区分,就是要对民事关系和商事关系区分对待,分别适用不同法律或者根据不同法律理念适用相同法律规范。因此,民商区分的关键问题就在于确定民事关系与商事关系的判断标准。在民商分立国家的商法典中,是以商人身份作为适用商法的依据,而商人身份又涉及商行为的判断问题。易言之,商人与商行为既是商法的核心范畴,也是确定商事关系的判断标准。但我国总纲性商法规范的核心范畴可确定为经营者与经营行为,并将其确定为民商区分的判断标准。至于营业制度,则不必纳入基本商法基本范畴,而将其作为总纲性商法规范的重要内容即可。
【作者单位】： 南京航空航天大学人文与社会科学学院;
【关键词】： 总纲性商法规范 民商区分 经营者 经营行为 营业制度
【基金】：国家社科基金一般项目“公司章程防御性条款法律效力研究”(14BFX077)的研究成果
【分类号】：D923.99;D923
【正文快照】： 王建文,南京航空航天大学人文与社会科学学院教授。一我国现行商法体系的缺陷成文法一经制定就固化了,往往很难适应瞬息万变的社会实践,因而不可避免地会出现法律漏洞。〔1〕德国学者伯恩·魏德士认为,所谓的法律漏洞在司法实践中与其说是例外,还不如说是通例。〔2〕在我国,商

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