域外司法审查中惯例的法律地位及其借鉴意义

发布时间：2020-04-14 03:09

【摘要】：在我国行政诉讼领域的司法实践中,惯例发挥着不可替代的重要作用。尽管缺乏制定法的相关规定,在实际诉讼中依然存在着对惯例的广泛适用,但正是由于缺乏理论支持和制度设计,在司法实践中惯例的适用显得杂乱无章。在我国成文法的背景下,惯例作为不成文法源一直处于边缘地带,惯例在我国行政诉讼中的地位也极其模糊,然而,在普通法系国家,习惯、惯例、习惯法是其不成文法的基石,对惯例的适用是普通法系国家司法实践中长期以来的做法,因此,要改善惯例适用的问题,加强我国法治建设,不妨通过考察域外法治先进国家的行政审判中惯例的地位,为我国司法制度的设计提供参考。那么在域外司法实践中,惯例在司法审查中是如何适用的呢?惯例的性质是怎样的?是什么影响了惯例的法律地位?这些问题对我国惯例的制度设计都有所帮助,本文就从这些问题入手,通过分析实际判例和相关理论作出探讨,以期挖掘域外惯例适用的程序缘由为我国所用。文章分为以下四个部分进行讨论:第一部分是对域外惯例诉讼地位的概况说明。首先,由于语言文化的差异,要研究域外惯例,“惯例”所对应的具体外文词汇是研究首先要查明的问题,由于本文主要考察英美法系国家,所以文章选取了“custom”进行研究。其次,文章主要分析了美国司法审查中惯例的地位及适用方式,先是考察了美国成文法中对惯例的规定,然后分析美国实际判例中惯例的适用方式,依照惯例的提出方式进行分类,展示了相关司法判例中惯例的适用方式。再次,笔者从加拿大、英国等法治先进国家的判例中对惯例的适用进行考察。第二部分分析了域外惯例地位的影响因素。笔者主要从社会传统、两大法系、学术文化三个方面入手,以期找寻域外惯例地位现状的缘由。其一,从社会传统的角度,考察风俗习惯、民间信念等影响域外对待惯例态度的因素。其二,从法系角度出发,分析了普通法系和大陆法系影响惯例地位的缘由。其三,从学术和文化的角度入手,分析学术流派和宗教文化的影响作用。第三部分阐述了域外惯例地位给我国带来的启示,根据上一部分对域外惯例地位及适用方式的分析结果,探讨能够给我国法治建设带来怎样的借鉴意义,这也是本文写作的初衷。本部分首先讨论了惯例纳入司法审查的必要性,其次分析惯例能否纳入我国审判依据体系,最后讨论了惯例保障我国法律制度中多元价值的必要作用。第四部分是构建我国行政审判中惯例地位的构想,基于前面部分的分析,从确立惯例的法源地位、明确惯例的适用条件、构建惯例的适用方式、确定惯例价值位阶、建立惯例公布制度五个方面提出了构建惯例地位的构想。
【学位授予单位】：山东大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2019
【分类号】：D925.3

【相似文献】