论民事诉讼行为保全的具体适用

发布时间：2017-08-24 07:07

  本文关键词：论民事诉讼行为保全的具体适用

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【摘要】：行为保全是指在民事诉讼程序中,为避免当事人或者利害关系人的利益受到不应有的或进一步的侵害,保证终局裁判的充分实现,根据申请人的申请或由裁判官依职权主动对被申请人实施的侵害或有侵害之虞的行为依法采取的强制措施。根据适用时间的差异,区分为诉前行为保全和诉中行为保全。行为保全始于古罗马,自那时起,其独特价值——侧重事先预防,避免因冗长复杂的诉讼进程导致权利人利益损失;保证终局裁决的充分实现;以行为为客体,解决司法实践中财产保全之手无法触及的困局——便一直受到各国立法者和法学家的重视,并相继制定了具有本国特色的行为保全制度,如英国的临时性禁令、美国的预备性禁令、德日的假处分等。出于行为保全针对当事人行为、措施较严格、财产保全尚可起到保护作用的考虑,我国一直没有将该制度纳入民事诉讼法的调整范围。随着社会经济的发展,民事纠纷的复杂化,行为保全入法已成为必然。2012年民事诉讼法修订正式确立了其法律地位。此次修订不仅为我国之前的类似制度如人身安全保护裁定提供上位法支持,并在施行之初便体现了保护诉讼当事人合法权利和支持法院工作的巨大潜力。但由于民事诉讼法此次修改仍沿袭了以往原则笼统的立法模式,条文不仅没有详细说明行为保全的具体适用程序,而且将行为保全和财产保全以“保全”统一规定,未凸显出行为保全的独立价值,易造成司法工作者理解和适用的困难。本文的主要目的在于明确适用行为保全的三大要点,其一适用范围,即行为保全具体可以适用于哪些民事纠纷案件;其二适用原则,即裁判者在适用时需遵循的各项原则;其三适用程序,即行为保全具体适用中各阶段需注意的主要问题。全文分为引言、正文和结论三部分。正文共分为四章。第一章主要介绍了目前我国有关行为保全制度的立法和司法实践状况。首先总结了目前国内立法各领域有关行为保全制度的相关法律条文;其次介绍了新民事诉讼法施行之后,国内各级人民法院适用行为保全的具体情况,并进行系统总结,指出适用行为保全面对的各种具体问题,再次明确研究必要。第二章介绍了行为保全的适用范围。首先从民法传统理论出发,分析债权的不可侵性是否可以阻断因相对权受损适用行为保全,得出行为保全的适用范围广泛,可以适用于相对权、绝对权受损的全部案件类型;再以财产保全和行为保全的功能为出发点,分析得出行为保全主要规制的权利类型。其次分析在行为保全刚刚成为普适性制度,立法不完善、司法经验不足的局势下,适用行为保全的案件最可能具有的特征。第三章立足当前我国行为保全的立法局面,探讨司法工作者在适用行为保全过程中需要遵循的原则,提供审判思路。可分为“软件”和“硬件”两部分。首先,在对案件纠纷进行自由裁量过程中,对案件中的软实力冲突——即针锋相对的各种矛盾进行衡量,争取做到平等平衡保护;其次,硬件方面——诉讼程序的设计——进行整体规制,保证正义以看得见的方式实现。第四章遵循上文提及的原则,详细介绍了行为保全适用程序中出现的主要问题。包括管辖法院、启动、审查方式、审查标准、担保、执行、解除、救济、诉讼行为保全和仲裁行为保全的相互衔接共九大方面。
【关键词】：行为保全 适用范围 适用原则 适用程序
【学位授予单位】：河南大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D925.1
【目录】：

• 摘要4-6
• ABSTRACT6-10
• 引言10-14
• （一）研究行为保全具体适用的意义10
• （二）国内外的研究成果及趋势10-11
• （三）本文的研究内容及研究方法11-14
• 一、我国行为保全制度现状14-20
• （一）立法状况14-16
• （二）司法实践状况16-20
• 二、行为保全的适用范围20-26
• （一）行为保全的适用范围20-22
• 1、行为保全保护的权利类型20-22
• 2、行为保全规制的权利客体22
• （二）适用行为保全的案件特征22-26
• 1、公益性23
• 2、人身性23-24
• 3、损失的难以控制性24-26
• 三、行为保全适用的基本原则26-32
• （一）利益衡量原则26-28
• 1、申请双方的利益博弈26-27
• 2、预决性与裁判权威性的冲突27
• 3、及时性与权利对等性的冲突27-28
• （二）程序正义原则28-32
• 1、当事人进入民事诉讼的正当程序保证28-29
• 2、当事人参与原则29
• 3、诉讼及时原则29-30
• 4、程序自治原则30
• 5、当事人对等原则30-32
• 四、行为保全程序的具体考量32-40
• （一）管辖法院32
• （二）程序启动32-33
• （三）审查方式33-34
• （四）审查标准34
• （五）担保34-36
• （六）执行36
• （七）解除36-37
• （八）救济37-38
• （九）诉讼行为保全和仲裁行为保全的相互衔接38-40
• 结论40-42
• 参考文献42-44
• 致谢44-45

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