“流量劫持”的刑法规制问题研究

发布时间：2020-11-04 14:20

　　 “流量劫持”行为是指利用破坏计算机信息系统、侦听、伪造数据等技术性手段,通过强制跳转或插入网络内容、中断访问、诱导、欺骗等方式导致计算机用户不能自主进行上网活动,实现直接或间接增加他人“用户访问量”的行为。2015年以前,“流量劫持”一直被视为不正当竞争行为,或按民事侵权或按行政违法处理,尚未受到刑法规制。近年来,“流量劫持”行为蔓延更为迅速,趋势愈演愈烈。2015年5月,上海浦东新区人民法院首次就“流量劫持”行为作出入刑判决,随后重庆市渝北区人民法院、重庆市沙坪坝县人民法院也分别就该行为作出判决,认定黑客构成破坏计算机信息系统罪、非法控制计算机信息系统罪和非法获取计算机信息系统数据罪。上述入刑判决对于有效规制“流量劫持”行为起到了标杆性意义,但法院的处理方式却也令人困惑:一是对相同性质的“流量劫持”行为,不同的法院却有不同的定罪,这表明“流量劫持”行为如何定性存在巨大差异。二是对行为人的量刑主要是依据其违法所得金额,这种“唯金额论”的量刑方式是否能准确反映“流量劫持”的法益侵害性,其妥当程度不无疑问。本文从“流量劫持”行为的计算机原理和所涉法律关系出发,认为“流量劫持”行为主要由三对基础关系构成:黑客与网络用户间的侵权关系;黑客与受害网站间的侵权关系;黑客与受益网站间的委托关系。其中侵权关系直接破坏了网络管理秩序,而委托关系并未直接侵害网络管理秩序。文章认为,“流量劫持”所侵害的法益应当是网络用户的网络自由权、隐私权和财产权以及受害网站的财产权。在此基础上,论文结合文首案例深入分析,指出破坏计算机信息系统罪、非法控制计算机信息系统罪、非法获取计算机信息系统数据罪,系属三罪相互独立,并非法条竞合关系;进而说明我国现行司法实践对“流量劫持”行为的定罪量刑存在不足的根源。文章指出,若“流量劫持”行为侵犯不同法益,应数罪并罚,不可笼统按照想象竞合处理。同时,论文对司法实践中以“后果严重”作为“流量劫持”的量刑依据也进行了分析,指出其不足,结合美国《计算机欺诈和滥用法》和欧洲委员会《网络犯罪公约》的立法规定,建议我国在计算机犯罪类型上增加“非法截取”和“数据干扰”等罪名设置,将“给他人造成的损害程度”作为必备要件而非选择性要件纳入到认定“后果严重”的标准之中;将受害用户、计算机数量和劫持网域范围作为定罪量刑的主要标准,而非违法所得金额。
【学位单位】：华侨大学
【学位级别】：硕士
【学位年份】：2018
【中图分类】：D924.3
【文章目录】：
摘要
abstract
引言
第一章 “流量劫持”行为基本理论
    第一节 “流量劫持”概述
        一、“流量劫持”的概念
        二、“流量劫持”与“偷流量”技术手段之差异
        三、“流量劫持”与“偷流量”危害后果之区别
    第二节 “流量劫持”行为滋生与迸发的机理
        一、“流量劫持”行为滋生的背景
        二、“流量劫持”行为的计算机原理
        三、“流量劫持”行为的类型
    第三节 “流量劫持”行为刑法规制的必要性
        一、“流量劫持”行为社会危害性
        二、“流量劫持”行为的违法性
        三、“流量劫持”行为的可罚性
第二章 我国“流量劫持”行为入刑的司法实践述评
    第一节 “流量劫持”行为入刑的历史演进
        一、“流量劫持”行为进入司法视野：“百度诉360”案
        二、“流量劫持”行为进入刑法视野的典型实践
    第二节 对“流量劫持”行为刑事实践及其定罪量刑的检讨
        一、对定性为破坏计算机信息系统罪的讨论
        二、对定性为非法控制计算机信息系统罪的讨论
        三、对定性为非法获取计算机信息系统数据罪的讨论
第三章 “流量劫持”行为所涉罪名的竞合及其合理定性
    第一节 “流量劫持”涉及罪名
        一、破坏计算机信息系统罪
        二、非法控制计算机信息系统罪
        三、非法获取计算机信息系统数据罪
    第二节 “流量劫持”行为罪名定性的争议
        一、法条竞合说
        二、想象竞合说
    第三节 本文的观点
第四章 完善我国“流量劫持”行为刑法规制的建议与构想
    第一节 立法之完善
        一、我国现行立法规定的梳理
        二、域外立法之借鉴
        三、我国刑事立法完善之建议
    第二节 对“流量劫持”行为入刑法律适用的精确化
        一、确定“流量劫持”行为入罪标准
        二、犯罪竞合时法律适用的立场：想象竞合犯
结语
参考文献
致谢
个人简历、在学期间发表的学术论文与研究成果

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本文编号：2870203