论正当行为的体系定位——以刑法学问题的类型划分为视角

发布时间：2021-01-18 20:50

　　从刑法学问题类型划分的视角来看,正当行为的体系定位问题可以在两个不同的意义上被讨论。一是在刑法适用过程中如何妥当地将刑法规定的犯罪与正当行为的成立条件适用于具体案件事实的先后判断顺序问题,这是一个刑法问题中的司法技术问题;二是在刑法理论体系构建过程中如何妥当安排犯罪和正当行为的逻辑关系问题,这是一个纯粹刑法学意义上的解释选择问题。作为司法技术问题,正当行为的成立条件应该在犯罪成立条件之后与具体案件事实进行比对,这个判断的先后顺序与正当行为的理论体系定位无关,无论采用何种理论体系都不会影响判断的结果。作为解释选择问题,正当行为的体系定位取决于学者们如何理论解读刑法规范中的法律要件,不同的理论前见会导致不同的体系定位,各种体系定位之间并无是非对错、优劣高低之分而只有理论前见不同之别。 

【文章来源】：法学评论. 2019,37(06)北大核心CSSCI

【文章页数】：10 页

【文章目录】：
一、研究现状及争议焦点
    （一）研究现状
        1.传统观点
        2.批判观点
        3.修正观点
    （二）前提分析
        1.理论前提之争:四要件理论与三阶层体系
        2.机能期待之争:是否有利于实现人权保障
    （三）争议焦点
二、体系定位与刑法机能的关系
三、司法技术中的先后判断顺序问题
四、解释选择中的内外体系安排问题
    （一）作为解释对象的刑法规定
    （二）作为基本共识的刑法规范
    （三）决定解释结论的理论前见
        1.三阶层中的构成要件理论
            （1）行为类型说
            （2）违法行为类型说
            （3）违法·有责行为类型说（犯罪类型说）
            （4）法律要件说
        2.四要件中的犯罪构成
五、结语



本文编号：2985650